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研究生:江嘉偉
研究生(外文):Chiang, Chia-Wei
論文名稱:社會契約論的實踐與維護—以我國三權民主正當性控制與抵抗權為中心
論文名稱(外文):Practice and Maintenance of the Social Contract-Democratic Control of Legislative, Executive and Judicial Powers and Right of Resistance
指導教授:陳春生陳春生引用關係
指導教授(外文):Dr. CHEN, CHUN-SHENG
口試委員:郭介恆張惠東陳春生
口試委員(外文):GUO JIE HENGZHANGHUI DONGDr. CHEN, CHUN-SHENG
口試日期:2012-06-26
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺北大學
系所名稱:法律學系一般生組
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2012
畢業學年度:100
語文別:中文
論文頁數:162
中文關鍵詞:霍布斯自然權利自然狀態專制主義國家觀洛克盧梭國民主權判例司法預算覆議不信任案大法官違憲政黨審查釋字四九九號解釋
外文關鍵詞:Hobbsnatural rightsnatural stateview of the state of despotismLockeRousseaunational sovereigntyjurisprudencejudicial budgetreconsiderationno-confidence voteJustice unconstitutional political parties to examineJ.Y.Interpretation NO 499
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民主這個詞,在現行民主國家中幾乎是所有人都能朗朗上口,不過如何具體落實到國家的體制內操作,就這方面而言,卻不是所有人皆能瞭解,從而無法真正瞭解民主是如何在我們日常生活中貫徹及實踐。

本論文試著透過民主正當性的概念推展,藉由蒐集國內外政治及法律文獻,以及大法官解釋作為論證基礎,討論我國法律體制之內是如何具體落實民主的機制,並分析其利弊得失後,特別是因法律制度設計上的缺陷,而不斷耗損及侵蝕人民可得影響及控制的管道,最終導致一切的民主控制幾近崩毀及失控時,人民是否仍然保有其他修復並捍衛民主的永恆不滅之手段。不過在討論這些問題時,必須先行討論的是國家統治人民的正當性基礎,否則所有的民主機制將會遭遇到動搖根本的危機。

因此筆者先從霍布斯、洛克及盧梭三者的古典社會契約論出發,探討國家存立的正當性基礎,並且探究其理論是如何影響到現行民主國家,以及其如何轉化為民主正當性,具體個別落實時我國立法、行政及司法三權,並且探究其優劣。最後討論當這些機制不斷的遭到國家機關弱化,甚或棄如敝屣時,人民手上自當握有終極的權利,以排除此種情況的發生,否則民主將不復存在。

This discussion is trying to be promoted through the concept of democratic legitimacy. By collecting J.Y. Interpretation, political and legal literature of domestic and internation, taking above as a demonstration basis for discussion within Republic of China legal system is to show the implementation of the democratic mechanism, and to analyze their pros and cons. Especially the flaws of legal system eroded the way that people can influence and control, which eventually led to all the democratic control of nearly collapses. Therefore the people should own the measure to fix and defense of democracy mechanism. When talking about these issues, we must first discuss the legitimacy basis of the national rule, otherwise all the democratic mechanism will encounter the fundamental crisis.

Therefore discourse is starting about Hobbes, Locke and Rousseau(the three classical social contract theorists) and explores their theoretical impact on the existing democratic countries. Then it will explain how their theories are translated into democratic legitimacy, especially in the legislative, administrative and judicial powers of Republic of China. Finally, when the state power of people control has been weakend, people should have the right to deal with this problem, otherwise democracy will exist no longer.


社會契約論的實踐與維護
-以我國三權民主正當性控制及抵抗權為中心-
論文目次
第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 2
第二節 研究方法、範圍與架構 2
第一項 研究方法 2
第一款 文獻整理分析法 2
第二款 大法官解釋 3
第二項 研究範圍 3
第三項 研究架構 5
第二章 霍布斯、洛克及盧梭的社會契約論 7
第一節 同意不可終止:霍布斯 8
第一項 社會契約成立之前 8
第一款 自然權利 8
第二款 自然狀態-弱肉強食 10
第一目 為了獲利,彼此競逐利益 10
第二目 為絕對確保安全,而彼此相互猜忌 10
第三目 為確保自身不受輕視,對於榮譽的追求 11
第二項 社會契約成立之後 12
第一款 自然法 13
第二款 國家成立 15
第一目 建立統一權威的必要性 15
一、 對內而言 15
二、 對外而言 16
第二目 霍布斯的專制主義國家觀 16
一、 主權者不可能違約 16
二、 人民不可違約-不可終止同意 17
第二節 同意可終止:洛克與盧梭 18
第一項 間接民主-洛克 18
第一款 社會契約成立之前 19
第一目 自然狀態-如失樂園般 19
第二目 自然狀態的不便利 20
一、 缺乏人人共知的裁決標準 21
二、 容易為利己、情感用事與報復心理所左右,而失之偏頗 21
三、 缺乏執行裁判力量 21
第二款 社會契約成立之後 22
第一目 同意 22
一、 明示同意 23
二、 默示同意 23
第二目 社會契約與政府契約 24
一、 社會契約 24
二、 政府契約 25
(一) 國家統治權力 25
1 立法權 25
2 執行權(含司法權與外交權) 26
(二) 人民權利-抵抗權 27
第二項 直接民主-盧梭 29
第一款 社會國家成立之前 29
第二款 社會國家成立之後 31
第一目 共同意志 32
一、 每一個人將自己向全體奉獻出來 33
二、 毫無保留地轉讓 33
三、 共同意志的展現 34
(一) 直接民治 34
(二) 避免黨派產生 35
(三) 遵守法律 35
第二目 國民主權 36
一、 主權是至高無上的 36
二、 主權是不可轉讓的 37
三、 主權是不可分割的 37
四、 主權的不可代表性 37
第三目 國家成立 40
第三節 小結 42
第三章 我國三權的民主正當性控制的實踐 45
第一節 制度功能的民主正當性 48
第一項 立法權之制度功能的民主正當性 50
第二項 行政權之制度功能的民主正當性 50
第三項 司法權之制度功能的民主正當性 51
第二節 人事組織的民主正當性 51
第一項 立法權之人事組織的民主正當性 53
第一款 區域代表 53
第二款 政黨比例代表 55
第二項 行政權之人事組織的民主正當性 56
第一款 一般行政機關 56
第二款 獨立行政機關 57
第一目 事物內容的民主正當性(行政一體的減損) 58
第二目 增強人事組織的民主正當性(最低限度的人事決定
權) 59
第三項 司法權之人事組織的民主正當性 62
第一款 大法官 62
第二款 一般法官 62
第一目 積極資格 62
第二目 消極資格 66
第三節 事物內容的民主正當性 67
第一項 依據法律 69
第一款 對立法權而言 69
第二款 對行政權而言-依法行政 69
第一目 法律優位原則(或稱法律優越原則) 69
第二目 法律保留原則 70
第三目 法律的法規創造力(或稱法律的拘束效力) 71
第二款 對司法權而言-依法審判 72
第一目 大法官 72
一、 透過法律及憲法 72
二、 透過修補代議民主程序 74
第二目 一般法官 75
一、 英美法的判例制度 76
二、 我國的判例制度 76
三、 我國判例之問題 77
第二項 責任政治(內含分權制衡) 79
第一款 對立法權而言 80
第一目 定期改選 80
第二目 罷免 80
第二款 對行政權而言 82
第一目 事前監督 83
一、 行政一體(科層體制) 83
二、 國會調查權 85
三、 預算的審議與決算的審定 86
(一) 預算的審議 87
(二) 預算的執行 89
(三) 決算的審議 90
第二目 事中監督 90
一、 立法院質詢權 90
二、 覆議 91
第三目 事後監督 92
一、 不信任案(倒閣) 92
二、 行政命令審查 95
第三款 對司法權而言 96
第一目 法律上的監督 96
一、 彈劾司法人員 96
二、 司法預算 98
(一) 司法預算最低比例保障制 98
(二) 司法預算逕提於立法院 99
(三) 司法預算,行政院不得刪減,僅得加註意見 99
第二目 事實上的監督 101
第四章 捍衛我國三權民主正當性控制的維護手段-以抵抗權為例 102
第一節 內部抵抗權 102
第一項 人民基本權 102
第一款 政治性的表現自由 103
第一目 言論自由 103
第二目 集會自由 105
第二款 保障政治性表現自由的制度 107
第一目 新聞自由 108
第二目 公民投票 109
第二項 大法官權限-違憲政黨解散 111
第一款 肯認違憲政黨解散 112
第二款 否認違憲政黨解散 113
第一目 有違民主本質 113
第二目 危害尚遠 114
第三目 無法維護自由民主憲政秩序 114
第三款 分析我國政黨違憲解散(代結論) 115
第二節 外部抵抗權 117
第一項 什麼是抵抗權 118
第二項 抵抗權行使的案例-釋字499號解釋:國大延任案 132
第一款 釋字四九九號解釋 133
第二款 抵抗權的實踐 134
第三款 小結 136
第五章 結論 138
參考文獻 143
參考文獻
一、中文資料
(一)專書
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6.江國琛,論洛克的財產權理論,清華大學哲學研究所碩士論文,2008年2月。
7.余元傑,我國立法院質詢制度之研究,東海大學公共行政碩士論文,1993年7月。
8.余彬誠,言論自由之解釋與反思-以釋字509號解釋為中心所做之考察,台北大學法學系碩士論文,2005年。
9.吳美雲,盧梭社會契約論中政治權力關係之研究—兼述孫中山的政治權利學說,師範大學三民書局有限公司主義研究所碩士論
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10.吳淨騁,透明與合一─盧梭、自然人、社會人,台灣大學哲學研究所碩士論文,2002年6月
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12.李俊達,我國少數政府存立之因-倒閣不可能性探討,東海大學政治學系研究所碩士論文,2002年。
13.李威諄,論霍布斯社會契約論中之性別角力,台北大學法律學研究所碩士論文,2009年6月。
14.李瑋宸,盧梭之人權思想與教育觀對人權教育的啟示,嘉義大學師範學院國民教育研究所碩士論文,2006年6月。
15.周家瑜,財產權與統一性-康德社會契約論之研究,政治大學政治學系碩士論文,2006年6月。
16.林佳和,德國基本法基本權剝奪制度之研究,政治大學法律學研究所碩士論文,1993年9月。
17.林治平,論國民主權原則與民主原則,台灣大學國家發展研究所論文,2003年7月。
18.林治懿,此世立約與彼世救贖-霍布斯政治思想中理性與啟示,政治大學政治學系碩士論文,2004年3月。
19.林琬珊,論罪刑法定主義之社會機能—一個法律權力的反抗性論述,台灣大學法律學院法律學研究所碩士論文,2008年7月。
20.林榮光,從司法獨立觀點論法官人事之制度,淡江大學公共行政學系公共政策論文碩士論文,2006年1月。
21.林輝雄,人性尊嚴與自由民主憲法秩序關係之研究,中正大學法律研究所碩士論文,2002年1月。
22.林燦都,法官民主正當性之研究,中正大學法律學研究所博士論文,2002年1月。
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24.洪巧玲,行政部門預算經費不支出之適法性研究-以歲出預算效力為中心-台灣大學法律學研究所碩士論文,2004年6月。
25.胡方新,從德國法官法論我國法官人事制度之檢討改進,輔仁大學法律學研究所碩士論文,1988年6月。
26.胡琡琁,全民健保總額支付制度專業自主事務委託與其民主正當性之研究,淡江大學公共行政學系碩士論文,2007年。
27.韋洪武,盧梭民主思想之研究,政治大學政治研究所碩士論文,1988年6月。
28.徐嘉明,從社會契約理論思考超個人法益的存在,中原大學財經法律學系碩士論文,2006年。
29.高全國,預算民主統制之研究-以立法院預算審議之界限與效力為核心,台灣大學法律學研究所碩士論文,2002年。
30.張佑創,論公民不服從-以羅爾斯等人之理論為探討重點,東海大學政治研究所碩士論文,1993年7月。
31.張東文,霍布斯政治思想研究由個體轉向集體宰制,輔仁大學哲學研究所碩士論文,1999年6月。
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34.莊婉婷,盧梭自然概念之教育蘊義,師範大學教育學系碩士論文,2001年。
35.許弘宜,認真對待正義-羅爾斯論公民不服從,東吳大學哲學研究所碩士論文,2005年8月。
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51.黃韻真,盧梭自由思想研究,東海大學哲學系碩士論文,2002年6月。
52.楊士奇,德渥金論公民違抗,政治大學哲學系碩士論文,2001年6月。
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60.黎一皋,社會契約理論之研究,師範大學三民書局有限公司主義研究所博士論文,1998年。
61.盧柏岑,私人參與組成的行政委員會,台灣大學法律學研究所碩士論文,1995年。
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63.謝明芳,洛克自由主義之研究,台灣大學政治學研究所碩士論文,1991年7月。
64.謝欣達,論行政法人的建制-以民主正當性理論與責任政治原則為中心,台灣大學國家發展研究所碩士論文,2005年1月。
65.謝政達,盧梭論腐化、德行與政治共同體之重建,政治大學政治學系碩士論文,2000年7月。
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3.記者陳敏鳳報導,聯合晚報4版,話題新聞,1999年11月1日。
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(五)網路資料
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by R. Masters,Hanover : University Press of New England ,1992
8.Jean-Jacques Rousseau,The Collected Writings of Rousseau;Vol4;Social Contract,edited by C. Kelly & R.
Masters, transited by R. Masters,Hanover : University Press of New England,1992
9.Morreall, John.,“The Justifiability of Violent Civil Disobedience.”, Eed. by Hugo Adam Bedau. Civil
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12.Thomas Hobbes of Malmesbury,Leviathan,1651,Prepared for the McMaster University Archive of the History of
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5.B. Koch,Rechtsbegriff und Widerstandsrecht,Notwehr gegen rechtswidrige
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