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研究生:林弦璋
論文名稱:經濟行政法競爭者訴訟之探討 -以訴訟權能及訴訟種類為探討中心
論文名稱(外文):Competitor lawsuit of Economic Administrative Law
指導教授:詹鎮榮詹鎮榮引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
畢業學年度:101
語文別:中文
論文頁數:168
中文關鍵詞:競爭者訴訟權能主觀公權利多邊利益衝突衝突調和公式
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競爭者訴訟需具有競爭關係之存在與公行政介入此兩大要素,競爭者並據此提起行政救濟以維護自身利益。關於競爭關係之概念與競爭狀態應有所區別。競爭狀態是一種現象,是一動態過程,而競爭關係則是在個別法秩序規範下存有兩個或兩個以上之自然人或法人,其中一人對於所欲追求的目標或利益,會對另一方不利,彼此之間存在著此消彼長關係,而此種此消彼長關係是必然的。
其次,關於競爭者訴訟之類型,防禦型的競爭者訴訟可涵蓋競爭者防禦訴訟、國庫防禦訴訟、利益防禦訴訟。因為行政訴訟本來就是在保障實體與程序權利,仍然不排除未來在個別法規中設計出不同實體或程序權利,或因有不同競爭關係型態、不同結構,而發展出新的競爭者訴訟類型。
而在競爭者訴訟中,競爭者是否具備訴訟權能,而可以提起行政訴訟以維護自身權利,是最富爭議性之問題。是否具備訴訟權能需視所提之訴訟種類而定,撤銷訴訟與確認行政處分無效訴訟可援用相對人理論以取得訴訟權能。若非行政處分之相對人,且為利害關係相反之第三人,則是以保護規範理論予以判斷。在提起課予義務訴訟之案件,亦是以保護規範理論予以判斷。至於一般給付訴訟一般來說應和課予義務訴訟同樣是以保護規範理論予以判斷。惟基於基本權之防禦功能,若具有公法上結果除去請求權,則提起一般給付訴訟亦符合訴訟權能之要件。
此外,在涉及到多邊利益衝突之情況,傳統之保護規範理論的分析與探討,無法明確說明問何須保護第三人與說明私人利益衝突之間之關係,而衝突調和公式之建立則是有助於此些問題的解決。

第一章 緒論 1
第一節 研究之動機 1
第二節 研究方法與範圍 4
第一項 研究方法 4
第二項 研究範圍 4
第三節 研究架構 5
第二章 競爭者訴訟之概念與類型 7
第一節 競爭者訴訟之概念 7
第二節 競爭、競爭狀態與競爭關係之概念 9
第一項 競爭之概念 9
第一款 經濟學之觀點 9
第二款 競爭於法學上之討論 11
第三款 小結 12
第二項 競爭關係 13
第一款 法秩序採取開放態度,無規定特定人獨占經營 13
第二款 因分配而形成之競爭關係 16
第三款 因國家行為成立新的競爭關係 17
第四款 小結 18
第三節 公行政之介入 19
第一項 公行政之概念 19
第二項 公行政介入與否之判斷與實益 20
第三項 公行政介入之方式 21
第一款 介入方式包含作為與不作為 21
第二款 公行政介入之行政行為形式 22
第四項 小結 24
第四節 競爭者訴訟之類型 25
第一項 學者之分類 25
第一款 Rupert Scholz之分類 25
第二款 Joachim Scherer之分類 26
第三款 Winfried Brohm之分類 27
第四款 Peter-Michael Huber之分類 28
第二項 本文見解 29
第五節 競爭者訴訟與相關概念之比較 31
第一項 私人與私人利益衝突型態 31
第二項 鄰人訴訟之概念與結構特徵 32
第一款 鄰人訴訟之概念 32
第二款 鄰人訴訟之結構特徵 33
第三項 競爭者訴訟與鄰人訴訟概念之比較 33
第一款 競爭者訴訟與鄰人訴訟之利益衝突結構 34
第二款 競爭者訴訟與鄰人訴訟於訴訟法之區別實益 34
第三章 競爭者之訴訟權能之探討 36
第一節 行政訴訟之目的、類型與實體裁判要件 36
第一項 行政訴訟之目的 36
第一款 法規維持說 36
第二款 權利保護說 37
第三款 我國行政訴訟法之規定 38
第二項 行政訴訟之類型 41
第一款 主觀訴訟與客觀訴訟 41
第二款 被害者訴訟、利害關係者訴訟與民眾訴訟 41
第三項 行政訴訟之實體裁判要件與相關概念比較 43
第一款 一般實體裁判要件與特別實體裁判要件 43
第二款 訴訟權能、訴訟利益、訴訟實施權概念之區辨 44
第一目 訴訟權能與訴訟利益(權利保護必要)之區別 44
第二目 訴訟權能與訴訟實施權(Prozeßführungsbefugnis) 45
第三目 小結 47
第四項 訴訟權能之主張程度 48
第一款 主張理論(Behauptungstheorie) 48
第二款 一貫性理論(Schlüssigkeitstheorie) 49
第三款 可能性理論(Möglichkeitstheorie) 50
第四款 小結 51
第二節 保護規範理論與主觀公權利 52
第一項 主觀公權利之概念與保護規範理論 52
第一款 私法上權利的概念與對主觀公權利的影響 52
第二款 Ottmar Bühler對於主觀公權利之建立 53
第二項 舊保護規範理論之操作 54
第一款 強行法規(zwingender Rechtssatz)之存在 54
第一目 法規(Rechtssatz) 54
第二目 強行(zwingend) 54
第二款 法規必須是一個保護規範(Schutznorm) 54
第三款 法之力(Rechtsmacht) 55
第四款 小結 56
第三項 新保護規範理論之操作 56
第四項 新舊保護規範理論之比較 57
第一款 相同之處 57
第二款 不同之處 57
第一目 基本權於解釋保護目的之功能 57
第二目 解釋之方法 58
第三目 事實上影響作為判斷保護目的之依據 59
第四目 保護規範理論之功能與適用時機 59
第三款 小結 59
第五項 司法實務與保護規範理論 60
第一款 司法院大法官解釋 60
第二款 最高行政法院實務 61
第六項 權利與法律上利益之意義 62
第一款 權利與法律上利益區分說 62
第二款 權利與法律上利益同義說 64
第三款 本文見解 65
第一目 法律上利益與反射利益之區別標準? 65
第二目 擴大人民提起行政訴訟之可能性 66
第三目 小結 67
第三節 相對人理論與保護規範理論之運用 68
第一項 相對人理論之理論基礎 68
第二項 保護規範理論作為相對人理論之補充機制 69
第一款 撤銷訴訟 69
第一目 行政處分相對人 69
第二目 利害關係相反與利害關係相同之人 70
第二款 課予義務訴訟 72
第三款 確認訴訟 72
第四款 一般給付訴訟 73
第三項 小結 74
第四節 基本權作為主觀公權利之補充 75
第一項 經濟行政法中競爭者所涉及之基本權 75
第一款 工作權 75
第一目 工作權之性質 75
第二目 工作權之保護範圍 77
第二款 財產權 78
第一目 財產權保障之性質 78
第二目 財產權保護之範圍 78
第三目 工作權與財產權之區分 80
第三款 營業自由 81
第四款 競爭自由權 84
第五款 平等權與平等原則 85
第一目 平等權與平等原則之關係 85
第二目 競爭者之衍生分享請求權 87
第二項 立法者於確定主觀公權利所扮演之角色 88
第一款 基本權之功能 88
第二款 立法者對於主觀公權利之確定 89
第三款 法律與基本權規範之關係 90
第四款 基本權利之消長與行政權限之行使 91
第三項 基本權規範外部效力 93
第一款 以基本權之防禦功能面向觀察 93
第二款 以基本權之受益功能面向觀察 95
第三款 以基本權之保護義務功能觀察 95
第四項 小結 96
第五節 保護規範理論運用的再思考 97
第一項 保護規範理論適用之侷限 97
第二項 衝突調和公式之建立 99
第三項 衝突調和公式要件之說明 100
第一款 對立性(Gegensätzlichkeit) 100
第二款 牽連性(Verflochtenheit) 100
第三款 具妥協特徵之實體標準(Sachmaßstab) 101
第四項 本文見解 102
第六節 競爭者訴訟之訴訟權能於行政法院之判斷與分析 103
第一項 防禦型競爭者訴訟 103
第一款 公路法 103
第二款 商業登記法 109
第三款 旅行業管理規則 111
第二項 攻擊型競爭者訴訟 114
第一款 公路法 114
第二款 公平交易法 117
第一目 最高行政法院99年度6月份庭長法官聯席會議 117
第二目 學說見解 118
第三目 本文之見解 120
第四章 競爭者訴訟之訴訟種類 123
第一節 防禦型競爭者訴訟 123
第一項 競爭者防禦訴訟 123
第一款 撤銷訴訟 123
第二款 確認行政處分無效之訴 124
第一目 繼續依撤銷訴訟審理無庸轉為確認行政處分無效之訴 125
第二目 曉諭轉換訴之聲明為確認行政處分無效之訴 125
第三目 本文見解 126
第二項 競爭者利益防禦訴訟 126
第一款 以行政契約方式授予利益 127
第二款 雙階理論 128
第三款 行政事實行為 130
第三項 競爭者國庫防禦訴訟 131
第一款 公營事業退出市場之不作為請求權 131
第二款 救濟管道 133
第二節 攻擊型競爭者訴訟 135
第一項 競爭者平等地位訴訟 135
第一款 積極除去不平等之情況 135
第一目 請求對於第三人為一負擔之行政處分適用一般給付訴訟? 135
第二目 請求對於第三人為一負擔之行政處分適用撤銷訴訟? 136
第三目 請求對於第三人為一負擔之行政處分應適用課予義務訴訟 138
第四目 請求對於第三人為一行政事實行為 139
第二款 提供相同之優惠 140
第一目 以行政處分方式給予優惠 140
第二目 以行政契約方式給予優惠 140
第二項 競爭者排擠訴訟 142
第一款 以行政處分方式給予 143
第一目 撤銷訴訟與課予義務訴訟合併提起 143
第二目 單獨提起撤銷訴訟 144
第三目 單獨提起課予義務訴訟 146
第二款 以行政契約方式分配 147
第三節 預防性不作為訴訟 148
第一項 預防性不為行政處分以外行為之訴訟 148
第二項 預防性不為行政處分之訴訟 150
第一款 反對預防性不為行政處分之訴訟 150
第二款 肯認預防性不為行政處分之訴訟 151
第三款 本文見解 152
第五章 結論 155
參考書目 159

參考書目
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陳淑芳,〈適格當事人〉,《月旦法學教室》,第83期,2009年9月,頁14-15。
蔡志方,〈論訴願之程序標的與訴權-以檢舉違反公平法之訴願為例〉,《全國律師》,創刊號,1997年1月,頁55-60。
蔡宗珍,〈營業自由之保障及其限制-最高行政法院2005年11月22日庭長法官聯席會議決議評釋〉,《台大法學論叢》,第35卷第3期,2006年5月,頁277-321。
蔡茂寅,〈工作權保障與勞動基本權的關係及其特質〉,《律師雜誌》,第219期,1997年12月,頁22-30。
蔡震榮,〈自外籍配偶家庭基本權之保障論驅逐出國處分-評台北高等行政法院95年度訴字第2581號判決〉,《法令月刊》,第60卷第8期,2009年8月,頁21-37。
蕭文生,〈平等原則與國家經濟補助措施〉,《月旦法學雜誌》,第172期,2009年9月,頁24-39。
蕭文生,〈檢舉獎金與主觀公權利-評最高行政法院97裁字第3228號裁定〉,《法令月刊》,第61卷第7期,2010年7月,頁19-35。
蘇永欽,〈檢舉人就公平會未為處分的覆函得否提起訴願〉,《公平交易季刊》,第5卷第4期,1997年10月,頁1-28。

(四)學位論文
李長曄,《論公法人從事競爭行為的法界限-以地方自治團體為中心》,私立東吳大學法學院法律學系碩士班碩士論文,2008年2月。
洪詠智,《經濟輔助競爭者訴訟之研究》,私立輔仁大學法律學研究所碩士論文,1996年7 月。
陳柏霖,《論行政訴訟中之「公法權利」-從德國法與歐盟法影響下觀察》,國立台灣大學法律學院法律學研究所碩士論文,2011年6月。


(五)德文部分
Bauer, Hartmut, Geschichtliche Grundlagen der Lehre vom subjektiven öffentlichen Recht, Berlin 1986.
Bauer, Hartmut, Altes und Neues zur Schutznormtheorie, in AöR 113(1988), S.582-631.
Brohm, Winfried, Die Konkurrentenklage, in: System des verwaltungsgerichtlichen Rechtsschutzes, Festschrift für Christian-Friedrich Menger, 1985, S.235-255.
Frenz, Walter, Verwaltungsgerichtlicher Rechtsschutz in Konkurrenzstitution, Berlin 1998.
Huber, Peter- Michael, Konkurrenzschutz im Verwaltungsrecht:Schutzanspruch und Rechtsschutz bei Lenkungs-und Verteilungsentscheidungen der öffentlichen Verwaltung, Tübingen 1991.
Kopp, Ferdinand Otto / Schenke, Wolf-Rüdiger, VwGO, Kommentar, 17. Aufl., München 2011.
Maurer, Harmut, Allgemines Verwaltungsrecht, 17. Aufl., München 2009.
Musil, Andreas, Wettbewerb in der staatlichen Verwaltung, Tübingen 2005.
Schenke, Wolf-Rüdiger, Rechtsprobleme des Konkurrentenrechtsschutzes im Wirtschaftsverwaltungsrecht, NVwZ 1993, S.719-729.
Scherer, Joachim, Öffentlich-rechtliche Konkurrentenklagen im wirtschafts- und Beamtenrecht, Jura 1985, S.11-19.
Scherzberg, Arno, in: Hans-Uwe Erichsen / Dirk Ehlers (Hrsg.), Allgemeines Verwaltungsrecht, 14. Aufl., Berlin 2010.
Schmidt-Preuß, Matthias, Kollidierende Privatinteressen im Verwaltungsrecht:Das subjektive öffentliche Recht im multipolaren Verwaltungsrechtsverhältnis, 2.Aufl., Berlin 2005.

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2. 劉建宏,〈基本權各論基礎講座(七)-工作權〉,《法學講座》,第23期,2003年11月,頁1-8。
3. 劉建宏,〈行政訴訟法講座系列(3)-公務員法上競爭訴訟與訴訟參加〉,《法學講座》,第10期,2002年10月,頁52-63。
4. 劉如慧,〈歐洲法對德國行政法的影響-以個人權利保護之訴訟權能為例〉,《成大法學》,第17期,2009年6月,頁1-44。
5. 廖義男,〈公平交易法之立法目的及保護之法益-第一條之詮釋〉,《公平交易季刊》,創刊號,1992年10月,頁1-10。
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7. 詹鎮榮,〈公經濟法:第二講經濟憲法〉,《月旦法學教室》,第80期,2009年6月,頁65-74。
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11. 莊春發,〈競爭的內涵與公平交易法規範〉,《公平交易季刊》,第10卷第3期,2002年7月,頁1-44。
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13. 傅玲靜,〈環境影響評估法中公民訴訟之當事人〉,《月旦法學教室》,第70期,2008年8月,頁22-23。
14. 盛子龍,〈撤銷訴訟之訴訟權能〉,《中原財經法學》,第7期,2001年12月,頁1-46。
15. 張桐銳,〈論行政機關對公眾提供資訊之行為〉,《成大法學》,第2期,2001年12月,頁121-183。
 
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