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研究生:張琇涵
研究生(外文):Shiou-Han Chang
論文名稱:論洩漏業務秘密罪──以醫師守密義務為核心
論文名稱(外文):The study of crime of business indiscretion,Focus on Physicians'' Duty of Confidentiality
指導教授:王皇玉王皇玉引用關係
口試委員:李茂生謝煜偉
口試日期:2013-07-22
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺灣大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文出版年:2013
畢業學年度:101
語文別:中文
論文頁數:151
中文關鍵詞:洩漏業務秘密罪醫師守密義務醫療資訊秘密病患隱私權
外文關鍵詞:crime of business indiscretionphysicians’ duty of confidentialitymedical information
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醫師洩漏病患醫療資訊的新聞層出不窮,日常生活中醫師透漏病患秘密的情況亦非少見,有必要透過對於醫師洩漏業務秘密罪的討論,喚起對於隱私權保障的重視。本文以日本法洩漏業務秘密罪為比較法的對象,嘗試檢討我國法就洩漏業務秘密罪的解釋。洩漏業務秘密罪立基於隱私權保障,在於保護個人私生活秘密,而課予醫師等條文列舉職業從事者守密義務。本罪之所以列舉該等職業為行為主體,係立基於人民對於醫師等法條列舉職業從事者之信賴關係,但此一信賴關係僅是本罪之解釋基礎,非以信賴關係為其保護法益,本罪仍為個人法益犯罪。一事項是否為洩漏業務秘密罪所稱之「秘密」?本文認為應以日本法上的秘密三要素,即非公開性、秘密意思、秘密利益,或參考美國法上的合理隱私期待的解釋。在現今社會中,除醫師外,可接觸到病患醫療資訊的人員增多,或是因為醫師為醫療之必要,抑或是醫療行政之故,因而導致可能接觸醫療資訊的人員大增,並影響洩漏業務秘密罪中通報義務的增加,或是對於病患非明示承諾的解釋。在審判實務上,醫師雖有作證義務,但仍以其守密義務為優先,就病患醫療資訊有義務行使拒絕證言權。反之,偵審機關命醫師提出病歷等醫療資訊,醫師有義務提供而不得拒絕,因而成為病患醫療資訊保障的漏洞。在我國,醫師向媒體洩漏病患的醫療資訊之例所在多有,除以刑法洩漏業務秘密罪或醫療法對於醫師洩密之行政罰之外,洩漏病患醫療資訊的處罰對象也包括利用醫師身分,違反醫療倫理而洩漏病患資訊的醫師,以及將新聞媒體洩漏其因業務知悉的傳染病資訊。

論文口試委員會審定書 I
謝辭 II
摘要 IV
ABSTRACT VI
目次 VII
第一章 序論 1
第一節 研究動機 1
第二節 研究方法與範圍 3
第二章 日本法上的洩漏業務秘密罪 7
第一節 保護法益:個人私生活秘密與隱私權 7
第一項 社會法益說與個人法益說之爭 8
第一款 社會法益說與個人法益說之概述及區別實益 9
第二款 秘密主體死亡後之洩密行為 10
第三款 利益衝突之法益衡量 14
第四款 小結:洩漏業務秘密罪是個人法益之犯罪 15
第二項 秘密的範疇與內涵 17
第一款 秘密的範疇:公的秘密、企業秘密與私的秘密 18
第二款 「個人私生活秘密」的內涵 20
第三項 秘密的判斷標準 21
第一款 秘密三要素 22
第二款 秘密的判斷標準:「秘密利益」或「秘密意思」? 24
第四項 從隱私權看「秘密」 28
第二節 純正身分犯之規範模式與檢討 30
第一項 修法沿革 31
第一款 1940年改正刑法暫時案與1961年改正刑法準備草案 31
第二款 1974年改正刑法草案與1976年改正刑法草案代案 32
第三款 修法方向 34
第二項 法條列舉行為主體之概述 36
第一款 醫師是否包括牙醫師、獸醫? 36
第二款 律師是否包括外國法事務律師? 38
第三款 辯護人之規範範圍及處罰必要性 40
第四款 法條列舉之其他職業從事者之處罰必要性? 41
第三項 法條未列舉者與特別法規 44
第三節 洩漏因處理業務知悉他人秘密 46
第一項 洩漏誰的秘密? 47
第二項 向誰洩漏秘密? 50
第四節 洩漏業務秘密罪之於醫師守密義務 51
第一項 病患秘密保護的旨趣 51
第二項 守密義務的內涵 52
第五節 案例討論:精神鑑定醫師向記者洩密案 54
第一項 精神鑑定醫師是否為洩漏業務秘密罪主體 54
第一款 洩漏業務秘密罪的主體是否應以與被害人間有「信賴關係」者為限? 55
第二款 鑑定醫師與洩漏業務秘密罪所稱之醫師間的異同 56
第二項 執行「精神鑑定」是否為洩漏業務秘密罪所謂之「業務」 58
第三項 被告鑑定醫師交付於C閱覽之相關證卷資料,是否為少年A之「秘密」? 61
第三章 醫師洩密常見的阻卻違法事由 65
第一節 現今醫療資訊所遭逢之問題 66
第一項 可能接觸醫療資訊之職業類型及流傳管道的增加 66
第二項 傳統解釋方法與醫療實務現況的格格不入 69
第二節 被害人的承諾 71
第一項 病患明示的承諾 72
第二項 病患非明示的承諾 73
第一款 非明示的承諾之類型 73
第二款 向家屬說明病情 75
第三款 醫事人員間的資訊流通 77
第四款 健康檢查結果的通知 78
第五款 領取社會福利及服務 79
第三節 依法令的行為 80
第一項 傳染病報告義務 81
第二項 醫護精神障礙者的報告義務 82
第三項 異狀屍體的報告義務 83
第四項 醫師發現犯罪時有無通報義務? 85
第一款 興奮劑取締法違反被告事件 85
第二款 醫師犯罪通報義務之肯否二論 87
第五項 洩漏業務秘密罪與拒絕證言權之關係 92
第一款 證言義務與拒絕證言權 92
第二款 未行使拒絕證言權是否得阻卻違法? 94
第六項 醫療保險上的通知義務與提供資訊義務 97
第四節 優越利益的衡量 98
第一項 病患秘密保護與其自身其他利益的衡量 99
第一款 將病情告知家屬 100
第二款 向媒體揭露病情以維護病患的利益? 101
第二項 病患秘密保護與第三人利益的衡量 102
第一款 告知家屬病患有傳染病或遺傳性疾病 103
第二款 洩漏已發生或將要發生的犯罪 105
第三項 國家要求醫師對於犯罪追訴的協助 106
第四項 出於醫療研究目的而提供病患醫療資訊 107
第五項 醫師得否因國民有知的權利而向媒體提供病患醫療資訊? 109
第一款 醫師向媒體洩密通常不得主張阻卻違法 109
第二款 精神鑑定醫師向媒體洩密以還原事實真相? 110
第四章 我國洩漏業務秘密罪 112
第一節 保護法益:個人私生活秘密 113
第二節 秘密的判斷是依主觀標準還是客觀標準? 114
第三節 列舉職業類型的檢討 116
第一項 除醫師外之職業類型的定義 117
第二項 「醫師」是否包括密醫、獸醫師? 119
第三項 輔導諮詢醫師是否為「醫師」? 121
第四項 規範「業務上佐理之人」之意義 122
第五項 列舉規定?概括規定? 123
第四節 構成要件之解釋與反思 125
第一項 在執行業務中所獲取之秘密 126
第二項 洩漏非自然人的秘密? 127
第三項 病患自行揭露其醫療資訊 128
第五節 醫師洩密常見的阻卻違法事由 132
第一項 向主管機關或檢察機關之通報義務 132
第二項 醫師得否不行使拒絕證言權而作證? 134
第三項 偵審機關命醫師提出病患的醫療資訊 136
第四項 向家屬告知病情 138
第五項 醫師為維護自己的名譽而洩漏病患醫療資訊認屬有正當理由? 140
第六節 醫師向媒體洩漏病患的醫療資訊 141
第五章 結論 145
參考文獻 148

一、中文部分(按作者姓名筆畫排列)
(一)專著
1、王兆鵬(2008),刑事訴訟講義,元照
2、王振興(1994),刑法分則實用,三民
3、甘添貴(2009),刑法各論(上),三民
4、甘添貴(1999),體系刑法各論,自刊
5、林山田(2005),刑法各罪論,自刊
6、陳煥生、劉秉鈞著(2009),刑法分則實用,一品
7、曾淑瑜(2004),刑法分則實例演習:個人法益之保護,三民
8、褚劍鴻(1995),刑法分則釋論(下),臺灣商務

(二)期刊文獻
1、王皇玉(2011),短裙下的大腿是隱私部位嗎?,月旦裁判時報第7 期,頁123-129
2、王皇玉(2009),刑法中的隱私權─以刑法與通訊保障及監察法的交錯混亂適用為中心,司法院司法人員研習所隱私權專題研習會議講義
3、李茂生(1999),刑法祕密罪章新修條文評釋,月但法學雜誌第51期,頁93-114
4、林鈺雄(2005),初探醫療秘密與拒絕證言權─從歐洲人權法院Z v. Finland判決(愛滋病患案)談起,月但法學雜誌第127期,頁5-27
5、許恒達(2009),論違法通訊監察罪之行為主體─法益取向的解釋觀點,月旦法學雜誌第169期,頁168-185
6、許澤天(2010),在法庭洩漏病人秘密的醫師─業務洩密罪與拒絕證言之交錯,台灣法學雜誌154期,頁138-144
7、陳祐治(1996),刑事訴訟法上關於職業秘密拒絕證言權之探討,法學叢刊第201期,頁33-56

(三)學位論文
1、林建中(1999),隱私權概念之再思考─關於概念範圍、定義及權利形成方法,國立臺灣大學法律學系碩士論文
2、林昶燁(2009),從法益保護觀點論醫師法第二十八條密醫罪之立法與解釋,國立臺灣大學法律學系碩士論文

(四)翻譯書
1、司法行政部刑事司試譯(1976),日本改正刑法草案及其說明(分則部分),司法行政部刑事司


二、日文部分(按作者姓名五十音排列)
(一)專著
1、阿部純二(2007),刑法,日本評論社
2、伊東硏祐等著(2008),法科大学院テキスト:刑法各論,頁87,日本評論社
3、伊藤涉等著(2007),アクチュアル刑法各論,弘文堂
4、今井猛嘉等著(2007),刑法各論,頁80,有斐閣
5、大谷實(1997),医療行為と法,弘文堂
6、大塚仁(2008),刑法概説,有斐閣
7、大塚仁(1993),刑法要論:各論,成文堂
8、大塚仁等編(1990),大コンメンタール刑法,第5巻,青林書院
9、大塚仁等編(2000),大コンメンタール刑法第二版,第7巻,青林書院
10、川崎一夫(2004),刑法各論,青林書院
11、佐久間修(2003),最先端法領域の刑事規制,現代法律出版
12、増成直美(2004),診療情報の法的保護の研究,成文堂
13、鴨良弼(1985),刑事訴訟法の基本理念,九州大學出版會
14、木村裕三(2006),小林敬和共著,現代の刑法各論,成文堂
15、団藤重光編(1968),注釈刑法,卷3各則(1),有斐閣
16、西田典之(2010),刑法各論,弘文堂
17、西原春夫著(1974),平野安治編,刑法改正の研究2,東京大學出版會
18、松宮孝明(2009),ハイブリッド刑法各論,法律文化社
19、山中敬一(2005),刑法各論I,成文堂

(二)期刊文獻
1、佐久間修(2005),医師の守秘義務と公益上の通報義務─最高裁平成一七年七月一九日決定をめぐって,ジュリスト2005年12月15日号(No.1303),頁64-70
2、佐伯仁志(1993),刑法各論-8-名誉とプライヴァシーに対する罪-下-,法学セミナーNo.457,頁88-93
3、園田寿(1999),私的秘密の刑法的保護,刑法雑誌,30巻3号,日本刑法學會,頁391-409
4、甲斐克則(2007),医療情報と刑事法,年報医事法学22号,頁87-94
5、香川達夫(1979),改正刑法草案と洩漏業務秘密罪,刑法解釈学の現代的課題,学習院,頁394-406
6、村山淳子(2007),医療情報の第三者提供の体系化,年報医事法学22号,頁73-86
7、福山道義(1998),刑法一三四条一項の問題点について,福岡大学法學論叢,第43巻,第2号,頁173-201
8、吉川経夫(1974),刑法における秘密の保護,刑法雑誌,第20巻,第2号,頁161-209

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13. 7、陳祐治(1996),刑事訴訟法上關於職業秘密拒絕證言權之探討,法學叢刊第201期,頁33-56
14. 1、王皇玉(2011),短裙下的大腿是隱私部位嗎?,月旦裁判時報第7 期,頁123-129
 
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