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研究生:劉倩妏
研究生(外文):Liu, Chien Wen
論文名稱:自利益衝突論關係人交易之規範
論文名稱(外文):Regulations of Related-Party Transactions from the Conflicts of Interest perspective
指導教授:劉連煜劉連煜引用關係
指導教授(外文):Liu, Len Yu
學位類別:博士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
畢業學年度:102
語文別:中文
論文頁數:428
中文關鍵詞:關係人交易利益衝突揭露忠實義務安全港原則
外文關鍵詞:related-party transactionsconflicts-of- interestdisclosureduty of loyaltysafe harbor statutes
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關係人交易之所以應受不同於一般交易的特別規範,在於一般非關係人交易中,交易兩造均得為自己的最大利益爭取最佳交易條件或考慮是否進行交易;但在關係人交易中,交易兩造可能為同一企業集團,管理者將面臨集團整體利益及個別公司利益的衝突;交易兩造也可能是公司董事與公司,董事亦將面臨個人利益與公司利益的衝突。因此,關係人交易也是利益衝突交易(conflict-of-interest transactions)。
本文自利益衝突角度,探討關係人交易之規範面向。由於完全放任說及絕對無效說均不切實際,即須探討利益衝突可能之規範面向,包括實質規範、程序規範及責任規範。關係人交易之程序規範應建立以「事前揭露」及「同意」作為最基本的程序規範;併就特殊類型之關係人交易,要求遵循特別程序規範。實質規範包括撤銷權、董事或控制股東就違反忠實義務對公司負損害賠償責任,以及關係企業間交易之補償責任,應重新檢討其要件及涵攝範圍。司法審查程序則得應參考美國以程序規範建立「事前規則」,並以是否遵循程序規範,區分適用不同司法審查原則,使法院審查重心移向程序規範之遵循,以降低司法審查之成本。

The reason why related-party transaction shall be regulated is the parties of the dealing are in the same group or the dealing is handled by the same agency. Therefore, related-party transaction is also conflict-of-interest transaction.
This article analyzes the regulative perspective of related-party transaction from conflicts-of-interest perspective. Since Nonintervention Approach and Prohibition on Self-Dealing Approach are both not practical, it is necessary to discuss the regulative approach, including substantive regulations, procedural regulations and liabilities rules. The nature of related-party transactions involves conflicts-of- interest. Procedural regulations resolve conflict-of interest issues by disclosure and prior consent and thus become a better regulative approach.

謝辭
摘要
第一章 緒論 1
第一節 研究背景及研究動機 1
第二節 研究範圍及研究架構 8
第一項 研究法律領域 8
第二項 研究議題 9
第三項 研究對象 9
第四項 研究架構 10
第三節 研究方法 13
第一項 法律經濟分析 13
第二項 比較分析法 14
第三項 文獻探討法 18
第二章 關係人交易之利益衝突 20
第一節 利益衝突之概念 20
第一項 代理人關係與代理人問題 21
第一款 代理人關係 21
第二款 代理人問題 22
第二項 關係人交易下之利益衝突 24
第二節 利益衝突之類型 26
第一項 直接衝突及間接衝突 26
第一款 直接衝突 26
第二款 間接衝突 28
第二項 董事與公司間交易之利益衝突 29
第三項 控制股東與公司間交易之利益衝突 30
第四項 關係企業間交易之利益衝突 32
第三節 利益衝突之規範 36
第一項 完全放任說之論證 36
第一款 支持完全放任說的論點 36
第二款 反對完全放任說的論點 38
第二項 絕對無效說之論證 41
第一款 支持絕對無效說的論點 42
第一目 就無利害關係股東同意而言 42
第二目 就無利害關係董事同意而言 43
第三目 就法院司法審查而言 43
第四目 就節省的成本而言 44
第二款 反對絕對無效說的論點 44
第一目 自關係人交易的經濟效率而言 45
第二目 自權利可拋棄性而言 46
第三目 就經濟事實而言 47
第四目 就Clark教授指陳之規範問題而言 49
第三項 利益衝突之規範面向 51
第一款 規範面向 51
第一目 實質規範 51
第二目 程序規範 53
第三目 責任規範 54
第二款 外國法之規範 55
第一目 美國法之規範 56
第二目 英國法之規範 58
第三目 香港法之規範 59
第三款 我國法規範面向之分析 61
第四節 小結 65
第三章 關係人交易之定義 71
第一節 關係人之定義 73
第一項 董事 75
第一款 外國法之規範 75
第二款 我國法之規範 78
第二項 控制股東 79
第一款 外國法之規範 80
第二款 我國法之規範 84
第三項 董事及控制股東之關係人 86
第一款 親屬關係 87
第二款 投資關係 88
第三款 職務關係 90
第四款 實質認定之關係人 91
第二節 關係企業之定義 93
第一項 外國法之規範 94
第一款 美國法之規範 94
第二款 德國法之規範 96
第二項 我國法之規範 97
第一款 公司法關係企業專章之定義 97
第二款 適用關係企業間交易之範圍 105
第一目 契約上關係企業 106
第二目 總管理處 109
第三目 外國公司 110
第四目 非公司組織 111
第三節 交易之定義 113
第四節 小結 118
第四章 關係人交易之程序規範 126
第一節 事前揭露 126
第一項 事後揭露 127
第一款 外國法之規範 128
第二款 我國法之規範 132
第一目 關係報告書及合併財務報表之編製 132
第二目 財務業務狀況之揭露 136
第二項 外國法之規範 138
第一款 美國法之規範 138
第二款 英國法之規範 143
第三款 香港法之規範 144
第四款 我國法之規範 146
第二節 非利害關係人同意 151
第一項 同意權人 153
第一款 外國法之規範 153
第一目 無利害關係董事同意 154
第二目 無利害關係股東同意 159
第二款 我國法之規範 163
第一目 董事會/審計委員會 164
第二目 股東會 166
第三目 監察人 168
第四目 主管機關 168
第二項 非利害關係之認定 169
第一款 外國法之規範 169
第一目 美國法之規範 170
第二目 英國法之規範 173
第三目 香港法之規範 174
第四目 日本法之規範 175
第二款 我國法之規範 177
第一目 表決權之迴避 177
第二目 執行業務之迴避 181
第三款 未迴避之效果 187
第三項 同意權之行使 188
第一款 決議門檻 188
第二款 同意時點 191
第三款 同意範圍 192
第三節 特別程序規範 194
第一項 制定內部規章之規範 194
第二項 核決程序之限制 196
第三項 交易條件及交易額度之限制 198
第四項 取得外部意見之規範 202
第四節 小結 206
第五章 關係人交易之實質規範 218
第一節 公平之認定 219
第一項 美國法之規範 219
第二項 我國法之規範 221
第二節 撤銷權 225
第一項 非公開發行公司之適用 227
第二項 控制股東與公司間交易之適用 227
第三項 撤銷權之構成要件 228
第四項 行使撤銷權人 229
第五項 行使撤銷權之效果 229
第三節 違反忠實義務之損害賠償 231
第一項 董事之忠實義務 233
第一款 美國法之規範 233
第二款 英國法之規範 234
第三款 我國法之規範 237
第二項 控制股東之忠實義務 241
第一款 美國法之規範 241
第二款 英國法之規範 244
第三款 我國法之規範 246
第四節 小結 252
第六章 關係人交易之司法審查原則 257
第一節 美國法的司法審查原則 258
第一項 經營判斷原則 258
第二項 整體公平審查原則 260
第三項 安全港原則 261
第一款 德拉瓦州公司法 262
第一目 經無利害關係董事同意 262
第二目 經無利害關係股東同意 264
第二款 模範公司法 265
第三款 ALI公司治理原則 266
第一目 經無利害關係董事同意 267
第二目 經無利害關係股東同意 267
第四款 小結 268
第二節 我國之司法審查原則 270
第一項 建置司法審查原則之必要性 270
第一款 事前規則及事後標準 271
第二款 建置司法審查原則之必要 273
第一目 利益衝突問題回歸由本人決定的法理 273
第二目 維護關係人交易的效率及降低因此產生的利益輸送 274
第三目 提供遵守程序規範的誘因 275
第四目 促進有效率的司法審查實務 275
第二項 我國法上司法審查原則之建立 276
第一款 關係人交易或利益衝突之證明 277
第二款 遵循程序規範之證明 278
第三款 符合程序規範之審查原則 278
第一目 對於進行關係人交易的董事及控制股東而言 279
第二目 對於起訴股東而言 279
第四款 不符合程序規範之審查原則 281
第五款 實質規範之證明 282
第三節 小結 284
第七章 關係企業間交易之規範 289
第一節 程序規範之適用 290
第一項 迴避規定之適用 290
第一款 百分之百持股之母子公司間 291
第二款 非百分之百持股之關係企業間 292
第一目 股東會之適用 292
第二目 董事會之適用 293
第二項 概括同意之適用 294
第二節 實質規範之適用 297
第一項 撤銷權之適用 297
第二項 忠實義務之適用 299
第一款 董事於關係企業競業禁止問題 299
第一目 競業禁止之規定 299
第二目 競業禁止規定於關係企業之適用 301
第三目 競業禁止規定於法人董事之適用 306
第二款 取得同意後兼充之忠實義務問題 309
第一目 忠實義務衝突之處理 309
第二目 忠實義務之賠償義務人 311
第三款 董事忠實義務與關係企業間補償義務之關聯 313
第一目 忠實義務與補償義務之關聯 313
第二目 忠實義務與補償義務應分別檢視 316
第三項 關係企業間交易之補償義務 317
第一款 外國法之規範 318
第一目 美國法之規範 318
第二目 英國法之規範 323
第三目 法國法之規範 325
第四目 德國法之規範 327
第五目 小結 329
第二款 我國法之規範 331
第一目 補償請求權 333
第二目 賠償請求權 337
第三節 司法審查程序之適用 341
第一項 美國法上整體公平原則之適用 341
第一款 控制公司對百分之百控股之從屬公司無須負受託人義務 341
第二款 將檢視公平與否的基礎,自個別交易擴大至企業集團整體 342
第三款 以少數股東合理期待觀點對交易公平作調整 343
第二項 美國法上安全港原則之適用 344
第一款 德拉瓦州公司法 344
第一目 經無利害關係董事或股東同意,要求起訴原告對交易的不公平負舉證責任 345
第二目 經無利害關係股東同意後,依控制股東是否行使控制力,區分適用整體公平原則或經營判斷原則 346
第三目 依控制公司是否行使控制力,排除從屬公司少數股東自從屬公司收受利益,區分適用整體公平原則或經營判斷原則 346
第二款 模範公司法與ALI公司治理原則 350
第四節 小結 352
第八章 結論與建議 360
第一節 結論 360
第二節 規範之建議 370
參考文獻 384
一、中文參考文獻(按姓氏筆畫排列) 384
二、英文參考文獻(按字母順序排列) 392
附錄 396
附錄一:美國關係人交易主要法律規定 396
附錄二:英國關係人交易主要法律規定 406
附錄三:香港關係人交易主要法律規定 414


一、中文參考文獻(按姓氏筆畫排列)
(一)書籍及研究報告
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3.王文宇,新金融法,元照,2版,2004年。
4.王文宇,新公司與企業法,元照,2003年1月。
5.王澤鑑,民法總則,三民,2001年6月。
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9.柯芳枝,公司法論(下),三民,5版,2005年3月。
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17.廖義男,公平交易法之理論與立法,自刊,1995年10月。
18.熊秉元,我是體育老師,聯經,2004年。
19.熊秉元,漫步法律,時報,2003年。
20.劉連煜,公司法理論與判決研究(一),三民,1995年1月。
21.劉連煜,公司法理論與判決研究(三),元照,2002年5月。
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(二)博碩士論文
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2.林世勳,關係企業非常規交易規範之研究,國立中正大學法律學研究所碩士論文,2011年。
3.洪詩雅,論關係企業之內部監控機制—以台灣與德國法制為中心,國立東華大學財經法律研究所碩士論文,2006年。
4.陳介山,論董事之忠實義務—以企業併購法為中心,國立中正大學法律學研究所博士論文,2004年。
5.陳建豪,台灣集團企業內部控制機制之研究,銘傳大學國際企業管理研究所碩士論文,2000年。
6.陳雅玲,關係人交易是否必然損害股東利益,中原大學會計研究所碩士論文,2006年。
7.黃司熒,控制股東之義務建立及管控手段,國立台灣大學法律學研究所碩士論文,2006年。
8.劉公偉,公司法有限責任之經濟分析,國立台灣大學法律學研究所碩士論文,1999年。
9.魏子凱,控制股東義務與責任之研究,國立中正大學財經法律學研究所碩士論文,2005年。
10.鍾維翰,關係人交易下董事及控制股東之義務,國立政治大學法律學研究所碩士論文,2010年。

(三)期刊
1.丁克華,「非常規交易」之簡介,財稅人員進修月刊,105期,頁29,1991年4月。
2.王文宇,法人股東、法人代表與公司間三方法律關係之定位,台灣本土法學,14期,頁102-107,2009年9月。
3.王文宇,法律移植的契機與挑戰—以公司法的受託、注意與忠實義務為中心,月旦民商法雜誌,19期,頁81-110,2008年3月。
4.王文宇,論大型企業之公司治理法制,月旦法學雜誌,200期,頁282-301,2012年1月。
5.王文宇,論董事與公司間交易之規範,政大法學評論,62期,頁415-439,1999年12月。
6.王志誠,不合營業常規交易之判定標準與類型,政大法學評論,66期,頁163-207,2001年6月。
7.王志誠,金融機構關係人交易之監控機制—從力霸集團事件談起,月旦法學雜誌,143期,頁190-214,2007年4月。
8.王志誠,論關係企業之立法與課題,證交資料,445期,頁13-27,1999年5月。
9.王志誠,論關係企業章之經營影響範疇與週邊財經立法,會計研究月刊,141期,頁21-30,1997年。
10.王志誠,關係企業監控機制之缺失及填補,月旦法學教室,36期,頁47-56,2005年10月。
11.方嘉麟,利害關係人交易問題探討—兼論信託財產運用之限制,月旦法學雜誌,90期,頁8-33,2002年11月。
12.方嘉麟,關係企業專章管制控制力濫用之法律問題(一)--自我國傳統監控模式論專章設計之架構與缺憾,政大法學評論,63期,頁271-321,2000年6月。
13.方嘉麟,論關係企業三書表資訊揭露之法律問題,國家科學委員會研究彙刊:人文及社會學科,10卷4期,頁470-491,2000年10月。
14.任書沁、林佳慧、陳冠潔、黃湘榆,公平原則在董事自我交易中的適用—從Weinberger v. UOP, Inc.一案談起,月旦民商法雜誌,19期,頁111-130,2008年3月。
15.朱德芳,論重整中公司之公司治理—以當事人之利害衝突與重整法制之目的為核心,兼論債權人於公司治理中之功能與地位,東吳法律學報,第17卷第2期,頁81-150,2005年。
16.李旻諺,董事與公司間之票據行為—兼評最高法院96台上字第915號判決,輔仁法學,42期,頁285-321,2011年12月。
17.沈瑞畿、林維得,我國關係人交易行為規範與財務報表表達之研究,今日會計,93卷,頁46-60,2003年12月。
18.林仁光,公司法第二十七條法人董監事制度存廢之研究,台大法學論叢,40卷1期,頁253-343,2011年3月。
19.林仁光,證券交易法制之發展(上),月旦法學雜誌,65期,頁121-138,2000年10月。
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21.林國全,控制從屬公司之形式認定基準,月旦法學雜誌,77期,頁16-17,2001年10月。
22.林國全,董事會決議成立要件,台灣本土法學雜誌,68期,頁131-135,2005年3月。
23.林國全,董事競業禁止規範之研究,月旦法學雜誌,159期,頁220-234,2008年。
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25.姚志明,控制公司與其負責人之責任—公司法第三六九條之四之詮釋,月旦法學雜誌,46期,頁82-95,1999年。
26.洪秀芬,公司法「關係企業」規範之疑義與缺失,東海大學法學研究,17期,頁271-300,2002年12月。
27.洪秀芬,一人有限公司與單獨股東進行法律行為時之代表,月旦法學教室第29期,頁34-35,2005年3月。
28.洪秀芬、陳貴端,交叉持股對公司治理之影響,東海大學法學研究,19期,頁211-250,2003年12月。
29.馬嘉應、劉敬業,交叉持股及關係企業問題探討,證交資料,460卷,頁11-23,2000年8月。
30.高靜遠,公司法立法的一小步,商業現代化的一大步----公司法關係企業專章立法沿革與條文說明,會計研究月刊,141期,頁9-20,1997年8月。
31.郭大維,英國公司治理法制之研究--以董事為核心,月旦法學雜誌,151期,頁138-155,2007年12月。
32.張心悌,控制股東與關係人交易,台灣本土法學雜誌,101期,頁76-99,2007年12月。
33.張志銘、詹志豪,交叉持股問題之探討(下),證券櫃檯月刊,73期,頁76,2002年7月。
34.陸君卿,關係企業的法律爭議問題—以公司法為中心,萬國法律,150期,頁89-102,2006年12月。
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36.陳恩欣、陳怡靜、張鳳麟,揭穿公司面紗原則暨控制股東概念於科技產業關係企業集團侵害他人專利權案件之適用可能性,萬國法律,140期,頁47-62,2005年4月。
37.曾宛如,新修正公司法評析—董事「認定」之重大變革(事實上董事及影子董事)暨董事忠實義務之具體化,月旦法學雜誌,頁129-141,2012年5月。
38.游啟璋,公司內部人自己交易的控制,政大法學評論,118期,頁271-329,2010年12月。
39.廖大穎,論公司與董事間之非常規交易與利益衝突—淺釋日本商法第二百六十五條的規定,月旦法學雜誌,54期,頁136-145,1999年。
40.廖大穎,論股東行使表決權迴避之法理—兼評台北地院九十一年訴字第三五二一號民事判決,月旦法學雜誌,99期,頁236-253,2003年8月。
41.葉銀華,資訊不對稱與健全金融市場操作,產業金融季刊,72期,頁39-48,1991年9月。
42.劉紹樑,論關係企業法,經社法制論叢,21期,頁1-25,1998年1月。
43.劉連煜,公司利益輸送之法律防制,月旦法學雜誌,49期,頁90-109,1999年6月。
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二、英文參考文獻(按字母順序排列)
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1. 3.王文宇,法律移植的契機與挑戰—以公司法的受託、注意與忠實義務為中心,月旦民商法雜誌,19期,頁81-110,2008年3月。
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3. 4.王文宇,論大型企業之公司治理法制,月旦法學雜誌,200期,頁282-301,2012年1月。
4. 4.王文宇,論大型企業之公司治理法制,月旦法學雜誌,200期,頁282-301,2012年1月。
5. 5.王文宇,論董事與公司間交易之規範,政大法學評論,62期,頁415-439,1999年12月。
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7. 7.王志誠,金融機構關係人交易之監控機制—從力霸集團事件談起,月旦法學雜誌,143期,頁190-214,2007年4月。
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9. 8.王志誠,論關係企業之立法與課題,證交資料,445期,頁13-27,1999年5月。
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11. 11.方嘉麟,利害關係人交易問題探討—兼論信託財產運用之限制,月旦法學雜誌,90期,頁8-33,2002年11月。
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13. 12.方嘉麟,關係企業專章管制控制力濫用之法律問題(一)--自我國傳統監控模式論專章設計之架構與缺憾,政大法學評論,63期,頁271-321,2000年6月。
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15. 14.任書沁、林佳慧、陳冠潔、黃湘榆,公平原則在董事自我交易中的適用—從Weinberger v. UOP, Inc.一案談起,月旦民商法雜誌,19期,頁111-130,2008年3月。
 
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