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研究生:曹仁威
研究生(外文):Tsao Jen-Wei
論文名稱:論中國大陸有關人之擔保與物之擔保併存時之責任承擔
論文名稱(外文):Study of the Co-existence of Credit Guarantee and Material Guarantee
指導教授:黃陽壽黃陽壽引用關係
指導教授(外文):Huang Yang-Shou
口試委員:黃陽壽趙德樞侯瑞瑗
口試委員(外文):Huang Yang-ShouCHAO Te-SshuHou Jui-Yuan
口試日期:2014-06-23
學位類別:碩士
校院名稱:東吳大學
系所名稱:法律學系
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2014
畢業學年度:102
語文別:中文
論文頁數:112
中文關鍵詞:人保物保混合擔保人之擔保與物之擔保併存實現順序法定模式求償權承受權
外文關鍵詞:Personal GuaranteeProperty CollateralMixed GuaranteeCoexisting Personal Guarantee and Property CollateralLegal Model for the Order of Exercising RightsPayment with Subrogation
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市場經濟飛速發展背景下,確保交易安全之要求將與時俱進地不斷增強,債權人為確保資金融通與商品流通之安全及其債權於屆清償期時能夠順利收回其債權,往往要求主債務人或第三人為主債務提供擔保,以達上揭目的。尤其涉及銀行貸款交易時,銀行除將請主債務人或第三人為主債務提供物之擔保外,更同時要求第三人提供人之擔保,於是形成就同一債權上有多種擔保併存情形。而中國大陸就人之擔保證與物之擔保併存時責任承擔順序規則,在短短三十年民事立法過程有者截然不同之立法模式,實想探究其心路歷程。
本文廣泛蒐集中國大陸《擔保法》、《擔保法解釋》及《物權法》相關規定之立法演變、人之擔保與物之擔保併存議題相關之書籍等文獻資料,暨中國大陸司法實務案例,透過分析、歸納、整理,逐步建構而成,內容分為五章,即第一章緒論;第二章人之擔保與物之擔保併存之概念、特質及當事人間法律關係;第三章中國大陸有關人之擔保與物之擔保併存責任承擔之立法變遷;第四章中國大陸有關保證人與物上保證人間內部求償權;第五章中國大陸人之擔保與物之擔保併存所存在之問題與建議;第六章結論。
本文首先以人之擔保與物之擔保併存之概念、特質及當事人間法律關係開啟本文探討之門,繼之對中國大陸有關人之擔保與物之擔保併存責任承擔之立法變遷、內部求償權與應分擔份額等議題加以闡述。牽涉區域包含中國大陸目前學說與司法實務見解,亦以比較法觀點,與台灣、日本、德國等之法律規範面加以比較。最後,再加以彙整、歸納、分析、整理,提出中國大陸就同一債權併存人之擔保與物之擔保之內涵暨瞭解分析相關立法方面之矛盾、不足、缺漏,並進而提出相關建議,以期對未來中國大陸《物權法》修法時之參考。
The surging development of the market economy brings heightened demand for transaction safety. Therefore, in order to ensure the security of the capital they financed or the products they shipped, and also to ensure that they will be able to collect debts by their due dates without hassle, general creditors often demand that debtors provide guarantees in the form of collateral or third-party guarantees (guarantors). Especially when bank loans are involved, the banks may simultaneously request multiple guarantees, which may include the coexistence of a pledge of property collateral provided by the main debtor or a third-party, or a personal guarantee pledged by a third-party. In the past 30 years, legislation regarding civil laws involving the coexistence of personal guarantees and/or property collateral in the People's Republic of China, specifically those involving the order of priority, have gone through different models, and such transitions intrigued the author of this dissertation.
This dissertation is formed by the analysis, compilation and consolidation of information from three major sources: comprehensive collection of literature on the legislative history and process of The Guarantee Law, Interpretations of the Guarantee Law and The Property Law, books and literature discussing the issues related to the coexistence of personal guarantee and property collateral, and empirical cases in the People's Republic of China. The content of the studies will be presented in five chapters, including Chapter 1 Introduction, Chapter 2 The Concept and Characteristics of Coexisting Personal Guarantees and Property Collateral and the Legal Relationships between the Persons Involved, Chapter 3 The Development of Coexisting Personal Guarantees and Property Collateral Related Laws in the People's Republic of China, Chapter 4 The Right of Claim between the Guarantor and the Third-Party Property Collateral Pledger, Chapter 5 The Issues of Coexisting Personal Guarantees and Property Collateral Practiced in the People's Republic of China and Related Recommendations, and Chapter 6 Conclusions.
This dissertation opens the discussion from the concept and characteristics of coexisting personal guarantees and property collateral, as well as the legal relationships between the persons involved. It extends the subject into the development of related laws, the rights to claims in between guarantors and third-party property collateral pledgers and the allocation of liability. The scope of the research involves current theories and legal opinions interpreted through comparison to the legal systems of Taiwan, Japan and Germany. Finally, we derived the connotations in the practice of coexisting personal guarantees and property collateral through the organization, consolidation, analysis and compilation of a comprehensive range of information and pinpointed the contradiction, insufficiency and omissions in the related legislation. Based on which, we propose several recommendations for reference for future amendments to the Property Law of the People's Republic of China.

第一章 緒論1
第一節 研究動機及目的1
第二節 研究範圍與文獻2
第三節 研究方法4
第四節 研究架構與預期結果5

第二章 人之擔保與物之擔保併存之概念、特質及當事人間法律關係7
第一節 人之擔保與物之擔保併存之概念7
第二節 人之擔保與物之擔保併存之特質11
第三節 人之擔保與物之擔保併存之類型14
第四節 人之擔保與物之擔保併存之擔保人間法律關係16

第三章 中國大陸有關人之擔保與物之擔保併存責任承擔之立法變遷26
第一節 人之擔保與物之擔保併存責任承擔之立法模式26
第二節 人之擔保與物之擔保併存責任承擔立法模式之檢討35
第三節 《擔保法》之規定38
第四節 《擔保法解釋》之規定 40
第五節 《物權法》之規定43
第六節 小結49

第四章 中國大陸有關保證人與物上保證人間內部求償權51
第一節 概 說51
第二節 保證人與物上保證人間求償權分析54
第三節 保證人與物上保證人間應分擔比例之確定68
第四節 保證人兼為物上保證人與其他擔保人權間之關係71
第五節 小結74

第五章 中國大陸人之擔保與物之擔保併存所存在之問題與建議77
第一節 債權人放棄擔保物權對保證人責任之影響77
第二節 債權人拋棄保證對物上保證人責任之影響90
第三節 人之保證與物之擔保併存時保證期間起算92
第四節 建議96

第六章 結論102
一、書籍
(一)大陸地區(依姓名、名稱首字筆劃順序)
1.王利明主編,中國物權法草案建議稿及說明,中國法制出版社,2001年4月第1版。
2.王利明主編,中國民法案例與學理研究(物權篇),法律出版社,2003年2月第2版。
3.王利明,物權法論,中國政法大學出版社,2003年7月修訂版
4.王利明主編,中國民法典草案建議稿及立法理由:債法總則編•《合同編》,中國法制出版社,2005年版。
5.王利明,物權法論,中國政法大學出版社,2007年修訂版。
6.王利明,物權法研究(下卷),中國人民大學出版社,2013年1月第3版。
8.孔祥俊,擔保法及其司法解釋的理解與適用,法律出版社,2001年6月第1版。
9.朱洪超、李大進、談臻主編,物權法實務操作-原理、規則、適用,法律出版社,2009年8月第1版。
10.李國光、奚曉明、金劍鋒、曹士兵,最高人民法院關於適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋理解與適用,吉林人民出版社,2000年12月第1版
11.吳慶寶主編,物權擔保裁判原理與實務,人民法院出版社,2007年第1版。
12.高聖平,物權法擔保物權編,中國人民大學出版社,2007年4月第1版。
13.徐潔,擔保物權功能論,法律出版社,2006年12月第1版。
14.奚曉明總主編,借款、擔保合同糾紛,法律出版社,2007年8月第1版。
15.葉金強,擔保法原理,科學出版社,2005年8月第1版。
16.曹士兵,中國擔保諸問題的解決與展望-基於擔保法及其司法解釋,中國法制出版社,2001年4月。
17.曹士兵,中國擔保制度與擔保方法-根據物權法修訂,中國法制出版社,2008年1月第1版。
18.程嘯,保證合同研究,法律出版社,2006年10月第1版。
19.程嘯,物權法-擔保物權,中國法制出版社,2005年7月第1版。
20.楊紅,中華人民共和國物權法擔保物權研究,中國社會科學出版社,2007年7月第1版。
21.費安玲主編,比較擔保法-以德國、法國、瑞士、義大利、英國和中國擔保法為研究對象,中國政法大學出版社,2004年3月第1版。
22.郭明瑞,擔保法原理與實務,中國方證出版社,1995年。
23.郭明瑞,擔保法,法律出版社,2004年3月第1版。
24.鄒海林、常敏,債權擔保的理論與實務,社會科學出版社,2005年5月第1版。
25.劉保玉主編,擔保法疑難問題研究與立法完善,法律出版社,2006年4月。
26.劉保玉、呂文江主編,債權擔保制度研究,中國民主法制出版社,2000年版。
27.劉智慧主編,物權法-立法觀念與疑難制度評注,江蘇人民出版社,2007年5月第1版。
(二)臺灣地區(依姓名、名稱首字筆劃順序)
1.王文杰,嬗變中之中國大陸法制,國立交通大學出版社,2008年第2版。
2.史尚寬,債法各論,中國政法大學出版社,2000年1月。
3.史尚寬,債法各論(下冊),自版,1986年11月臺北6刷。
4.史尚寬,債法總論,自版,1980年8月臺北7刷。
5.吳志正,債編各論逐條釋義,元照出版,2014年1月初版。
6.邱聰智,新訂債法各論(下),元照出版,2008年再版
7.孫森焱,民法債編總論下冊,自版,2013年2月修訂版
8.陳重見,共同抵押權論,新學林出版,2007年9月第1版。
9.黃陽壽,兩岸民事保證之比較研究,漢興圖書,1998年4月初版。
10.黃陽壽,兩岸民事保證之比較研究,漢興圖書,1998年4月初版。
11.黃陽壽,民法總則,新學林出版,2013年9月3版。
12.鄭玉波,民法債編各論(下冊),三民書局,1992年。
13.鄭玉波主編,民法債編論文選輯(下),五南圖書出版,1984年7月。
14.鄭冠宇,民法物權,2013年8月第3版。
15.劉春堂,民法債編各論(下),自版,2012年2月修訂版。
16.薛祀光,民法債編各論,三民書局,1968年版。
17.蔡章麟,民法債編各論下冊,自版,1964年4月初版,
18.蔡明誠,物權法研究,新學林出版,2005年3月。
19.謝在全,民法物權論(中),新學林出版,2010年9月修訂5版。
20.戴修瓚,民法債編各論,三民書局,1989年再版。
二、學位論文(依姓名、名稱首字筆劃順序)
1.何英,論共同擔保的理論基礎及其規則完善,對外經濟貿易大學法律碩士專業學位論文,2007年11月。
2.周江濤,混合共同擔保研究-以物保和人保的混合為研究重點,山東大學碩士學位論文,2010年5月。
3.李娜,關於不真正連帶債務的研究,中國社會科學院研究生院碩士專業學位論文,2013年4月。
4.倪培佳,物保與人保併存時之責任承擔,寧波大學碩士學位論文,2012年6月。
5.開聲祥,共同擔保法律制度研究,西南政法大學碩士學位論文,2004年4月。
6.陳向紅,保證和物的擔保併存制度研究,華東政法大學碩士學位論文,2011年10月。
7.馮靜,論混合共同擔保中的求償問題-保證人與物上保證人併存的情形,華東政法大學碩士學位論文,2011年4月。
8.張磊,試論我國對同一債權上併存保證和擔保物權時的立法演變及改進,華東政法大學碩士學位論文,2012年4月。
9.張艷麗,保證和物的擔保併存制度研究,西南政法大學碩士學位論文,2008年。
10.蔣宏偉,混和共同擔保研究,黑龍江大學碩士研究生學位論文,2010年4月。
三、期刊(依姓名、名稱首字筆劃順序)
(一)大陸地區(依姓名、名稱首字筆劃順序)
1.于宏偉、李靜,淺論保證與物的擔保併存時的責任承擔-對擔保法第28條及其解釋第38條的質疑與完善,廣東經濟管理學院學報,2004年第2期。
2.王東紅,人保與物保併存時的求償問題研究,新東方,2009年4總第160期。
3.王志皓,論混合共同擔保的責任承擔,沈陽師範大學學報(社會科學版),2008年第32卷第4期。
4.王保民,物權法第176條適用中的三個重要問題,社科縱橫,2009年6月總第24卷第6期。
5.王磊,不真正連帶債務若干問題探討,社會科學,2001年第8期。
6.毛玉勇,淺析不真正連帶債務,重慶科技學院學報(社會科學版),2013年10期。
7.毛紅杏,論物保和人保的競存,引自法律教育網網站。
8.代晨,論物保與人保併存之法律適用,昆明大學學報,2008年第1期。
9.孔祥俊,論不真正連帶債務,中外法學,1994年第3期。
10.曲宗宏,保證和抵押-對同一債權的雙重擔保,黑龍江省政法管理幹部學院學報,2002年第4期(總第33期)。
11.江海、石冠彬,論混合共同擔保-兼評《物權法》第176條,海南大學學報人文社會科學版,2012年6月第30卷第3期。
12.汪其昌,論混合共同擔保中的責任分擔與代位求償,借鑒,2012年5月。
13.豆艷,不真正連帶債務的法律適用及類型,天津法學,2011年第1期。
14.肖斌,權利併存之二:物保與人保併存時的關係處理,引自中國民商法律網。
15.李強,保證與物的擔保併存時法律適用之檢討,甘肅政法成人教育學院學報第1期(總第60期),2006年3月。
16.李哲,如何界定物的擔保併存的保證責任,鄭州煤炭管理幹部學院學院,2000年12月第15卷第4期。
17.李儲華,同一債權上同時設立抵押與保證如何處理,B02版,人民法院報,2002年4月3日。
18.周雅難,論《物權法》第176條被擔保債權實現途徑的合理性,法學論叢,2007年11月。
19.金廷花,混合雙重擔保中的求償關係分析-兼評我國相關立法的解析與適用,法制與經濟,2009年7月總第210期。
20.孟強,物權法中物保與人保併存的法律問題,南都學壇(人文社會科學學報),2008年11月第28卷第6期。
21.吳春林,物的擔保與保證併存關係分析-兼評物權法草案第198條,湖北農村金融研究,2006年第8期。
22.馬婷,試論《物權法》第176條對《擔保法解釋》第38條的改進,法制博覽2013.01(中)。
23.徐磊,同一債權上保證與物的擔保併存之法律分析-兼評《擔保法》第28條與《擔保法解釋》第38條及《物權法》第176條,法學雜誌第3期,2008年第3期。
24.高澤傳、薛智勝,物的擔保與人的擔保併存時法律規則之探討,內蒙古科學與經濟,2007年6月第11期。
25.高聖平,論人的擔保與物的擔保併存時的責任承擔-現行規則之檢討與展望,民商法研究第25卷,2004年5月。
26.高聖平,混合共同擔保之研究-以我國《物權法》第176條為分析對象, 西北政法大學學報,2008年第2期。
27.黃耀,論混合擔保的責任承擔-以我國規則的歷史演變為視角,廊坊師苑學院學報(社會科學版),2012年4月第28卷第2期。
28.黃磊,混合擔保中物的擔保合同無效時保證人應否擔責,人民司法案例22,2011年。
29.黃喆,保證與物的擔保併存時法律規則之探討---以物權法第176條的規定為中心,南京大學學報,2010年第3期。
30.彭峻、李志文,混合共同擔保淺析---以擔保第28條為基礎,廣西政法管理幹部學院學報,2002年8月。
31.程嘯,保證與擔保物權併存之研究,法學家第6期,2005年。
32.程嘯、王靜,論保證人求償權與代位權之區分及其意義,法學家,2007年第2期。
33.孫順,物權法體系中物保與人保併存的法律適用,大眾商務,2010年6月總第114期。
34.梁慧星,合同法第286條權利性質及其適用,中國律師,2001年第10期。
35.曾榮鑫,人的擔保與物的擔保併存的處理規則的新探討,河北法學,2014年1月第32卷第1期。
36.郭振蘭,物之擔保和人之擔保併存時責任效力規則的反思與重構,南京社會科學,2013年第6期。
37.楊文杰,混和共同擔保人內部求償問題研究,河北法學,2009年第27卷第10期。
38.鄭冠宇,再論擔保之競合,山東科技大學學報社會科學版,2010年10月第12卷第5期。
39.張艷、焦陽,保證與物的擔保併存的責任承擔,濱洲學院學報,2007年8月第23卷第4期。
40.張定軍,論不真正連帶債務,中外法學,2010年第4期。
41.齊雲,論我國多數人之債的完善-以不可分之債與連帶之債的區別為中心,河北法學,2012年3月第30卷第3期。
42.齊志強、高立群、何毅、孫平平(浙江省余姚市人民法院民二庭),論第三人提供的物保與保證併存的混合共同擔保中擔保人間的求償權問題-兼評《物權法》第176條和《擔保法解釋》第38條的理解與適用,引自浙江省余姚市人民法院網。
43.趙曉光,論對共同擔保人之間求償權的四大制約,行政與法,2009年11期。
44.蔣萬來、王良珍,不真正連帶債務研究,法學,1997年第2期。
45.劉琳,擔保物權與保證併存時的法律適用,鐵路採購與物流-法律園地,2010年9月。
46.劉保玉,留置權成立要件中規定的三個爭議問題,法學,2009年第5期。
47.關倩,論審理混合擔保內部求償權案件的裁判規則-以碰撞漏洞填補方法為研究視角,人大法律評論-法學方法專論,2013年卷第一輯。
(二)臺灣地區(依姓名、名稱首字筆劃順序)
1.李彥文,關於保證人、物上保證人及擔保物第三取得人漬償代位之研究,台灣本土法學,2002年1月第30期。
2.孫森焱、王澤鑑、謝在全、蘇永欽、李木貴、陳忠五、陳聰富、楊淑文、楊芳賢、詹森林、王千維、魏大喨、黃麟倫,代位清償制度之意義與機能---民法研究會第二十二次學術研討會議記錄,法學叢刊,2001年7月第183期。
3.孫鵬,論保證與物的擔保併存時之責任—兼析債權人擔保維持義務之確立,月旦民商法,2007年6月第16期。
4.孫毅,混合共同擔保法律問題之思考,月旦民商法,2009年6月第24期。
5.陳洸岳,雙重保證與共同抵押,月旦法學,2000年5月第60期。
6.張劍南,保證人、物上保證人內部分擔初探,司法周刊,2010年1509期。
7.錢國成,被保證之債務與保證債務之關係,載鄭玉波主編,民法債編論文選輯(下),五南圖書出版。
8.鄭冠宇,人保與物保並存時擔保物權的實現-評析「中華人民共和國物權法」第176條,月旦民商法,2009年6月第24期。
9.謝哲勝,人保與物保的分擔責任-最高法院99年度台再字第59號民事判決評釋,法令月刊,2012年3月第63卷第3期。
四、政府出版品(依姓名、名稱首字筆劃順序)
1.中國政法大學澳門研究中心、澳門政府法律翻譯辦公室編,澳門民法典,中國政法大學出版社,1999年12月第1版。
2.全國人民代表大會常務委員會法制工作委員會民法室編,物權法立法背景與觀點全集,法律出版社,2007年3月。
3.全國人大常委會法制工作委員會民法室編,中華人民共和國物權法,北京大學出版社,2007年3月第1版。
4.全國人民代表常務委員會法制工作委員會編、胡康生主編,中華人民共和國物權法釋義,法律出版社,2007年3月第1版。
5.全國人大常務委員會民法室編、王勝明主編,中華人民共和國物權法解讀,中國法制出版社,2007年3月第1版。
6.最高人民法院物權法研究小組編著、黃松有主編,中華人民共和國物權法條文理解與適用,人民法院出版社,2007年3月第1版。
7.國家法官學院案例開發研究中心編,中國法院2013年度案例,中國法制出版社,2013年5月第1版。
8.國家法官學院編,全國專家型法官意見精粹-合同與擔保卷,中國法制出版社,2013年2月第1版。
五、工具書(依姓名、名稱首字筆劃順序)
1.渠濤編譯,最新日本民法,法律出版社,2006年2月第1版。
2.梁慧星主編,中國民法典草案建議稿,法律出版社,2003年版。
3.梁慧星主持,中國民法典草案建議稿附理由-物權編,法律出版社,2004年12月第1版。
4.梁慧星主編,中國民法典草案建議稿附理由-物權編,法律出版社,2005年11月第1版。27.陳衛佐譯注,德國民法典,法律出版社,2006年2月第2版。
5.吳兆祥、石佳友、孫淑妍譯,瑞士債法典,法律出版社,2002年11月第1版。
6.【德】鮑爾、施蒂爾納,申衛星、王洪亮譯,德國物權法(下冊),法律出版社,2006年10月第1版
7.羅結珍譯,法國民法典,中國法制出版社,2002年7月第1版。
六、網路資源
1.中國民商法律網,http://www.civillaw.com.cn/。
2.中國法院網,http://www.chinacourt.org/index.shtml。
3.北大法律信息網北大法寶,http://www.pkulaw.cn。
4.全國法規資料庫,http://law.moj.gov.tw。
5.法源法律網,http://db.lawbank.com.tw。
6.浙江省余姚市人民法院網,http://www.yyfy.gov.cn。
7.萬律(Westlaw China)中國法律法規雙語資料庫,http://app.westlawchina.com。
8.臺灣司法院全球資訊網,http://www.judicial.gov.tw/。
9.臺灣法務部網站,http://www.moj.gov.tw。

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