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研究生:郭銘倫
研究生(外文):Ming-Lun Guo
論文名稱:司法實務對行政契約之判決類型與檢討
論文名稱(外文):Legal analysis on the types of judament concerning administrative contract
指導教授:陳櫻琴陳櫻琴引用關係
指導教授(外文):Ying-Chin Chen
學位類別:碩士
校院名稱:中原大學
系所名稱:財經法律研究所
學門:法律學門
學類:專業法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2015
畢業學年度:103
語文別:中文
論文頁數:115
中文關鍵詞:類型行政契約司法實務
外文關鍵詞:typesadministrative contractjudament concerning
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論文摘要
行政程序法在民國90年1月1日施行,行政契約被列為重要的行政程序類型之一,該法施行至今,司法實務上已逐漸累積出各種行政契約的案例,將之作進一步的歸納、分析、類型化應有助於行政契約法制的再建構,此為本文的研究目的。

然而,在適用該法行政契約相關法規的前提,必然是當事人間所訂立的契約性質確屬行政契約。對此,本文在第三章即先撰寫行政契約法首應面對的問題,也就是行政契約與私法契約的區別方法究竟為何。結論上,本文認為現階段行政契約與私法契約的判斷標準,似應以契約標的說為主,行為主體說為輔,待時機更為成熟時,或可全面採取行為主體說作為判斷標準。另外,並在同章節整理司法實務在遇到此問題時,所選用的判斷標準有何。

行政契約之類型,學者一般將之分類為對等關係契約與隸屬關係契約、負擔契約與處分契約以及雙務契約與和解契約這六種類型,然而,此六種類型之區分只是概略地就行政契約的型態、屬性加以區隔,尚非如同民法般有著比較明確,具體的契約類型,在司法實務上,這些類型也沒有太大的區分意義。本文透過歸納法整理行政法院在裁判上有關行政契約的類型,如下附表一所示。而本文將目前司法實務上行政契約類型化之理由有二,其一為形成契約定性的共識,日後在相同的契約類型,可免除契約性質之紛爭;另外,由於不同種類之行政契約,在制度面上似宜有不同的規範內容,猶如民法般,在契約通則外,針對不同契約類型規範較為細緻的內容,如此可減少紛爭,也可令當事人在訂約的各個階段就雙方權利、義務的主張與負擔有一定程度的預見,減少不安定感。

Abstract

The Administrative Procedure Act has entered into force in January 1, 2001, and since then, the administrative contract is recognized as part of important administrative procedure. Throughout the implementation of the act, judicial practices have developed cases regarding various types of administrative contracts. Conducting inductive analysis on the cases and by categorizing the cases should be constructive towards the re-construction of the legal structure of the administrative contracts, which is also the aim of this Thesis.

However, as a prerequisite to apply relevant provisions of administrative contract, the character of the administrative contract within the contract has to be confirmed in advance. This Thesis discussed this problem in Chapter 3, and clarified the method to differentiate between administrative contract and private contract. In sum, this Thesis submitted that the test applied ought to be primarily based on the subject-matter of the contract, and secondarily, by examining the actors. However, in the future along with the development, it is recommended to wholly adopt the test of actors. Also, this Thesis concluded in this chapter the test adopted by judicial practices when facing this problem.

Regarding the categories of the administrative contracts, scholars generally categorizes these contracts into six types, namely the co-ordinate contract and subordinate contract, ehe burden of contract and disposal contract, and last but not least, compromise contract and reciprocal contract. However, this categorization is roughly made based on the format and the character of the administrative contract, which is less certain and concrete if compared to the types of contracts included in the Civil Code. In judicial practices, this categorization is also less meaningful. This Thesis therefore aimed to inductively analyze and conclude the categories of administrative contracts based on administrative court judgments, and presented the conclusion in Table 1. There are two purposes of making this categorization: firstly, to form consensus on the categorization in order to avoid conflicts; secondly, as different types of administrative contracts require different governing norms, these norms can be written into specific provisions aside from general provisions, similar to the Civil Code. By doing so, it is expected that conflicts can be avoided, and parties could make better prediction regarding the rights, obligations and burdens before entering into contract, and abolish the feeling of uncertainty.

目錄
摘要 I
Abstract II
謝辭 III
目錄 IV
附表目錄 VI
第一章 緒論 1
第一節 研究目的 1
第二節 研究範圍與方法 2
第二章 行政程序法上行政契約概念之發展 2
第一節 行政契約理論之濫觴 3
第一項 概念之首現 3
第二項 學說之演變 4
第二節 行政程序法上行政契約之發展 5
第一項 立法理由 5
第二項 行政契約之時代意義 5
第三節 行政契約之政策上功能 6
第四節 行政程序法上行政契約之界限 7
第一項 行政契約與依法行政之關係 7
第二項 行政契約準用民法規定之界限 7
第三項 行政契約與行政處分之併用 8
第四項 行政契約與法律保留之關係 10
第五項 行政契約與信賴保護原則之關係 10
第五節 公私協力與行政契約 11
第一項 公私協力之概念 11
第二項 公私協力之憲法評價 12
第三項 公私協力對行政契約之影響 15
第六節 小結 15
第三章 行政契約與私法契約之區辨 15
第一節 行政契約與私法契約之差異 15
第一項 要件與效力 16
第二項 契約調整與終止 18
第三項 契約之賠償或補償責任 19
第四項 契約約定強制執行條款 19
第二節 行政契約與私法契約區分之目的 20
第一項 程序法上之實益 20
第二項 實體法上之實益 21
第三節 行政契約與私法契約區分之方法 22
第一項 區分之標準 23
第一款 契約標的說 23
第二款 契約目的說 28
第三款 綜合判斷說 28
第四款 主觀說 29
第五款 主體說 29
第二項 學說及司法實務之適用 30
第四節 行政主體簽訂行政契約之檢討 30
第一項 高權主體說 30
第二項 行為主體說 31
第三項 推定主體說 31
第四項 行為主體說採擇之理由 31
第五節 司法實務上行政契約之判斷標準 33
第一項 概說 33
第二項 案例介紹與評析 33
第六節 判斷理由之評析 48
第七節 小結 50
第四章 司法實務上行政契約之類型 50
第一節 行政契約之分類 50
第一項 對等關係契約與隸屬關係契約 50
第二項 負擔契約與處分契約 51
第三項 特殊類型行政契約 51
第二節 行政契約判決之分類 58
第一項 類型 62
第一款 公權力委託契約 62
第二款 聘用契約 63
第三款 志工召募契約 67
第四款 公費生契約 68
第五款 全民健保契約 70
第七款 徵收補償契約 72
第七款 公共工程契約 76
第八款 租賃契約 77
第九款 BOT契約 79
第十款 ROT契約(國家公園委託經營管理契約) 83
第十二款 擔保契約 93
第十三款 教育事務契約 93
第二項 BOT契約之定性 95
第一款 BOT之基本法律關係 95
第二款 司法實務之見解 95
第三款 行政契約說 96
第四款 私法契約說 97
第五款 評析 100
第三節 小結 103
第五章 結論 103
參考文獻 105

附表目錄
附表一:行政契約類型表 58
參考文獻
一、書籍

1.李惠宗,行政法要義,五南圖書出版公司,初版三刷(2001)。

2.李震山,行政法導論,三民出版公司,九版一刷(2011)。

3.林錫堯,行政法要義,元照出版公司,三版1刷(2006)。

4.吳庚,行政法之理論與實用,元照出版公司,增訂十版(2007)

5. 陳敏,行政法總論,新學林出版公司,第六版(2009)。

二、期刊論文

1.王文宇,評促進民間參與公共建設法草案,萬國法律,頁58~74(1998)。

2.江嘉琪,公私法混合契約初探-德國法之觀察,中原財經法學,第9期,頁68(2002)。

3.江嘉琪,ETC契約之公、私法性質爭議─以台北高等行政法院九四年停字第一二二號裁定與九四年訴字第七五二號判決為中心,台灣本土法學雜誌,第81期,114頁(2006)。
4.江嘉琪,行政契約:第五講行政契約法律關係的進展,月旦法學教室,63 期,頁30~42 (2008)。

5.李建良,行政契約與私法契約區分的新思維—從「青年公園設施委託經營管理維護契約」定性問題談起,月旦法學雜誌,第157期,頁304-324(2008)。

6.林明鏘,行政契約法論-以德國行政契約法為中心試評法務部行政程序法民國八十三年四月草案,國立臺灣大學法學論叢,第24卷第1期,頁143-180(1994)。

7.林明鏘,行政契約與行政處分—評最高行政法院八十八年度判字第三八三七號判決,國立臺灣大學法學論叢,第33卷第1期,頁93-130(2004)。

8.林明昕,行政契約法上實務問題之回顧-兼論公、私法契約之區別,國立中正大學法學集刊,頁253-296,第18期,(2005)。

9.林明鏘,進口蘋果權利標售與行政契約:評最高行政法院95年度判字第00815判決暨台北高等行政法院92年度訴字第5337號判決,臺大法學論叢,第37卷第2期,頁11(2008)。

10. 林明鏘,BOT契約與給付拒絕─評台北高等行政法院九五年訴字第二七一○號判決,台灣本土法學雜誌,第95期,頁229~234(2007)。

11.林明鏘,促進民間參與公共建設法事件法律性質之分析,台灣本土法學雜誌,第82期,頁218~225(2006)。

12.吳庚,行政契約之基本問題,國立臺灣大學法學論叢,第7卷第2期,頁107-146(1978)。

13.吳志光,公立學校教師身分變更之行政救濟程序-評最高行政法院九十八年七月份第一次庭長法官聯席會議決議,月旦法學雜誌,第178期,頁277-280(2010)。

14.吳志光,公私協力行為之公法化趨勢─以委託經營管理及促進民間參與公共建設法之實務見解為核心,輔仁法學,第36期,頁1~55(2008)。

15.陳愛娥,促進民間參與公共建設事件中的行為形式興權力劃分─評台北高等行政法院九十四年度訴字第七五二號判決、九四年度停字第一二二號裁定,月旦法學雜誌,第134期,頁26~44(2006)。

16.陳清雲,論公法與私法之區別—從大法官會議釋字第八十九號解釋談起—,立法院院聞,第4卷,第三期,頁61~67(1996)。

17.程明修,行政契約標的理論,月旦法學教室,第8期,頁36~38(2003)。

18.張哲瑋,行政契約爭議事件之思維體系–以軍費生公費償還事件為中心,軍法專刊,第58卷第6期,頁90~91。

19.蔡茂寅,切結書之法律性質,月旦法學雜誌,第87期,頁24~25(2002)。

20.蕭文生,存款保險契約-行政契約或私法契約?-最高行政法院101年度判字第820號判決評析,法令月刊,第六十四卷,第七期,頁64-913(2013)。

三、專書論文

1.李建良,公法契約與私法契約之區別問題,收錄於行政契約與新行政法,頁165-204,元照出版公司(2002)。

2.李建良,論負擔契約、處分契約與附第三人效力之行政契約,收錄於2012行政管制與行政爭訟學術研討會論文集,頁3,中央研究院法律學研究所(2012)。

3.林明鏘,行政契約與開發契約—以農地開發利用契約為中心,收錄於公法學與政治理論 —吳庚大法官榮退論文集,吳庚大法官榮退論文集編輯委員會編(2004)。

4.林明鏘,行政契約與行政處分,收錄於行政契約法研究,頁180,蘆翰出版公司(2006)。

5.林明鏘,行政契約與私法契約之比較研究-從戒嚴時期不當審判事件之和解契約論起,收錄於行政契約法研究,頁101-124,翰蘆出版公司(2006)

6.林明鏘,我國行政契約理論與實務發展趨勢—以全民健保醫療契約為例,收錄於行政契約之法理變革與實務趨勢學術研討會論文集,頁102-130,台灣行政法學會(2013)。

7.許宗力,雙方行政行為-以非正式協商、協定與行政契約為中心,收錄於新世紀經濟法制之建構與挑戰:廖義男教授六秩華誕祝壽論文集,頁274以下,元照出版公司(2002)。

8.程明修、詹鎮榮,臺灣公私協力理論、法制及實務動向,收錄於2012年台灣行政法學會研討會論文集,頁363以下,元照出版公司(2012)。

9.盛子龍,公私協力興起下行政契約法制面臨之挑戰與回應,收錄於2012年台灣行政法學會研討會論文集,頁343-362,元照出版公司(2012)。

10.黃茂榮,法學方法與現代民法,國立台灣大學法律學系法學叢書編輯委員會,155~160 頁(1993)

11.劉宗德,公法與私法之區別,收錄於制度設計型行政法學,頁49~75(2009)。

四、碩博士論文

1.呂宗明,行政契約準用民法規定之研究-以大學公費生違約金為例-,國立雲林科技大學科技法律研究所碩士論文(2011)。

2.許家豪,論行政契約之行政監督,國立中正大學法律學研究所碩士論文(2011)。

3.儲鳳英,行政契約於健保關係之研究,東吳大學法律學系碩士論文(2014)。

4.錢建榮,行政契約之主體與範圍,私立輔仁大學法律學研究所碩士論文(1995)。
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1. 1.王文宇,評促進民間參與公共建設法草案,萬國法律,頁58~74(1998)。
2. 1.王文宇,評促進民間參與公共建設法草案,萬國法律,頁58~74(1998)。
3. 2.江嘉琪,公私法混合契約初探-德國法之觀察,中原財經法學,第9期,頁68(2002)。
4. 2.江嘉琪,公私法混合契約初探-德國法之觀察,中原財經法學,第9期,頁68(2002)。
5. 4.江嘉琪,行政契約:第五講行政契約法律關係的進展,月旦法學教室,63 期,頁30~42 (2008)。
6. 4.江嘉琪,行政契約:第五講行政契約法律關係的進展,月旦法學教室,63 期,頁30~42 (2008)。
7. 5.李建良,行政契約與私法契約區分的新思維—從「青年公園設施委託經營管理維護契約」定性問題談起,月旦法學雜誌,第157期,頁304-324(2008)。
8. 5.李建良,行政契約與私法契約區分的新思維—從「青年公園設施委託經營管理維護契約」定性問題談起,月旦法學雜誌,第157期,頁304-324(2008)。
9. 6.林明鏘,行政契約法論-以德國行政契約法為中心試評法務部行政程序法民國八十三年四月草案,國立臺灣大學法學論叢,第24卷第1期,頁143-180(1994)。
10. 6.林明鏘,行政契約法論-以德國行政契約法為中心試評法務部行政程序法民國八十三年四月草案,國立臺灣大學法學論叢,第24卷第1期,頁143-180(1994)。
11. 7.林明鏘,行政契約與行政處分—評最高行政法院八十八年度判字第三八三七號判決,國立臺灣大學法學論叢,第33卷第1期,頁93-130(2004)。
12. 7.林明鏘,行政契約與行政處分—評最高行政法院八十八年度判字第三八三七號判決,國立臺灣大學法學論叢,第33卷第1期,頁93-130(2004)。
13. 8.林明昕,行政契約法上實務問題之回顧-兼論公、私法契約之區別,國立中正大學法學集刊,頁253-296,第18期,(2005)。
14. 8.林明昕,行政契約法上實務問題之回顧-兼論公、私法契約之區別,國立中正大學法學集刊,頁253-296,第18期,(2005)。
15. 12.吳庚,行政契約之基本問題,國立臺灣大學法學論叢,第7卷第2期,頁107-146(1978)。