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研究生:陳亞民
研究生(外文):YA-MIN CHEN
論文名稱:最高限額抵押權之研究
論文名稱(外文):A Study on The Line of Credit Mortgages
指導教授:陳添輝陳添輝引用關係
指導教授(外文):Tien-Huei Chen
學位類別:碩士
校院名稱:世新大學
系所名稱:法律學研究所(含碩專班)
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2015
畢業學年度:103
語文別:中文
論文頁數:205
中文關鍵詞:最高限額抵押權概括最高限額抵押權最高法院86年臺上字第3114號判決從屬性之最大緩和化
外文關鍵詞:Line of Credit Mortgages
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為符合我國現階段社會、經濟之需要,且確實能因應未來10年甚至百年之經濟發展,以及資本市場之蓬勃發展、金融交易模式之不斷推陳出新,最高限額抵押權於2007年3月28日納入民法物權編,而正式法制化。
然而最高限額抵押權規制對我國民法而言,終究係新制之植入,因此,甚多部分似與既有普通抵押權規定,出現立法論上以及法解釋論上之扞挌與摩擦,最高限額抵押權擔保債權之不確定性,以及最高限額抵押權之獨立性,即是其中最為明顯部分。因此,最高限額抵押權之得以為獨立之客體,而由其權利人獨自加以處分,究竟是否可行,在實際運作時將發生何種立法論上、解釋論上之問題與瓶頸,似都有待學說及實務應加以面對之問題。除此之外,最高限額抵押權之意義、特性、要件及效力等為何,亦均係最高限額抵押權之核心。
再者,最高限額抵押權於約定之確定期日屆至時,擔保債權之範圍即告確定,經清算結果,債權人如仍有約定之債務未獲清償,固得就擔保之不動產實行強制執行以求償,惟現行規定真能防免抵押權人以不正當之方法蒐集無擔保債權、票據債權列入擔保範圍,使得後一次序之抵押權人或一般債權人就抵押物應負擔之擔保程度陷於無預測之可能,對於後一次序之抵押權人或一般債權人即有保護欠週之弊害,仍有待考驗。
本文除就前開之問題予以探討外,並就最高限額抵押權之取得及其效力等予以詳細論述,同時就最高法院86年臺上字第3114號判決認為概括最高限額抵押權,因債權人與債務人間無基本契約(一定之法律關係)為擔保債權發生之基礎關係,難認屬有效之見解,專章就1.概括最高限額抵押權制度?2.最高限額抵押權從屬於一定範圍之法律關係?3.本件陳劉石妹(係前開判決之債務人)因繼承關係而來之保證債務,是否包括在最高限額抵押權範圍內?等問題,就學者意見與實務見解加以探討。
因此,本文係先探討最高限額抵押權之源起(日本與我國)、論最高法院86年臺上字第3114號判決、最高限額抵押權法制化前學者見解、最高限額抵押權之意義、成文化、特性,接著說明最高限額抵押權之取得、效力、最高限額抵押權內容之變更及處分,再依序就最高限額抵押權之確定、準共有、共同最高限額抵押權、最高限額抵押權實行及消滅,暨最高法院86年臺上字第3114號判決之問題處理予以論述。
最後本文擬從法制面與實務面,提出建議,包括:1.最高限額抵押權所約定之最高限額,應注意於債務人、抵押人與抵押權人間取得平衡,避免不當之約定而發生弊端,且於最高限額抵押權確定時點,於結算擔保債權金額總額時,宜建立機制,從嚴審查、認定擔保債權總額,以防免抵押權人或債務人製造假債權,侵害後次序抵押權人與一般債權人之權益;2.最高法院前開66年台上字第1097號判例意旨,易誤導實務界認為最高法院承認概括最高限額抵押權係屬有效,已如前述,因此,為有效落實民法第881條之1第2項之立法意旨,亦即否定概括最高限額抵押權,本文認為該判例是否仍有繼續予以維持之必要,抑或予以變更補充說明,使該判例之意旨更臻明確,以資適用,仍有待實務界之努力;3.依民法第881條之1第1項規定,並該條立法意旨,固明文否定當事人間設定概括最高限額抵押權,惟實務上見解,認為不因契約有「一切債權」或「其他一切債務」之記載,即可逕認均係擔保債權之範圍,且考量當事人於設定最高限額抵押權時,受制於定型化契約條款之約束,債務人與抵押人往往居於劣勢,因此,於個案上是否係屬概括最高限額抵押權之認定,極具重要性,於實務上應探求當事人所訂定之最高限額抵押權之約定內容或與銀行之業務往來是否有關係判定之,以保護通常居於經濟弱勢之債務人;4.最高限額抵押權之設立必須從屬於一定範圍之法律關係,即當事人間必須存在基本契約或基礎法律關係,否則即有違抵押權之本質,且唯有如此,始符合民法第881條之1第1項、第2項之立法意旨,此於適用上,尤應注意。
期盼藉由本文之論述,讓各界能瞭解最高限額抵押權與概括最高限額抵押權制度,以及其問題之所在與如何處理所衍生之問題,避免不必要之爭議發生。
第壹章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 3
第二節 研究架構與方法 5
第一項 研究架構 5
第二項 研究方法 7
第貳章 論最高法院86年臺上字第3114號判決 9
第一節 最高法院86年臺上字第3114號判決 9
第二節 問題之提出 12
第參章 最高限額抵押權之沿革 13
第一節 最高限額抵押權之源起(日本與我國) 13
第一項 日本 13
第二項 我國 13
第二節 最高限額抵押權法制化學者見解 15
第一項 早期學者見解(民國46年) 15
第二項 中期學者見解(民國75年、78年) 16
第三項 近期學者見解(民國100年) 17
第三節 小結 17
第肆章 最高限額抵押權之概說 19
第一節 最高限額抵押權之意義及成文法化 19
第一項 最高限額抵押權之意義 19
第二項 最高限額抵押權之成文法化 21
第一款 2007年3月28日增定前 21
第二款 2007年3月28日增定後 22
第三項 最高限額抵押權之日本、德國、大陸地區立法例 23
第一款 日本 23
第二款 德國 25
第三款 大陸地區 26
第二節 最高限額抵押權之特性 27
第一項 擔保不特定債權 27
第一款 不特定債權 27
第二款 特定債權與將來債權之適用 28
第二項 支配範圍之限制性 28
第一款 質之限制 28
第二款 量之限制 28
第三項 從屬性之最大緩和化 31
第一款 成立之從屬性 32
第一目 從屬之標的 32
第二目 從屬之時點 34
第二款 移轉之從屬性 35
第三款 消滅之從屬性 35
第四項 特殊抵押權 36
第五項 評析 37
第三節 小結 38
第伍章 最高限額抵押權之取得及效力、內容變更處分、確定暨準共有、共同、實行及消滅 39
第一節 最高限額抵押權之取得 39
第一項 概說 39
第二項 法律關係之當事人 39
第三項 擔保債權範圍之約定 40
第一款 約定之基準 40
第二款 約定後之應登記事項 41
第四項 最高限額之約定 42
第五項 標的物之約定 43
第六項 其他得約定事項 44
第七項 書面及登記 44
第二節 最高限額抵押權之效力 45
第一項 擔保不特定債權之範圍 45
第一款 一定範圍內之擔保債權 46
第一目 債權人標準 46
第二目 債務人標準 47
第三目 債權範圍標準 48
第二款 概括最高限額抵押權擔保之不特定債權範圍 60
第一目 債權人與債務人之標準 60
第二目 已約定擔保債權之範圍 60
第三目 限定約定存續期間之擔保債權範圍 61
第四目 未約定存續期間之擔保債權 63
第五目 保證債務 63
第二項 最高限額 64
第一款 意義 64
第二款 債權最高限額 64
第一目 本金最高限額抵押權 65
第二目 債權最高限額抵押權 66
第三目 實務見解 66
第四目 現行規定 67
第五目 連帶保證是否為最高限額抵押權之擔保債權 68
第六目 違約金是否為最高限額抵押權之擔保債權 69
第七目 債務不履行之損害賠償是否為最高限額抵押權之擔保債權 70
第三款 優先受償之範圍 71
第一目 確定時原債權、利息、遲延利息、違約金 71
第二目 確定時將來可能發生且已得特定之債權 71
第三目 確定後始發生之利息、遲延利息、違約金 71
第四目 實行抵押權之費用 72
第五目 必要保全行為所生之費用 72
第三項 確定期日 73
第一款 意義 73
第二款 決算期、存續期間與確定期日之適用 74
第三款 確定期日之約定 74
第四款 確定原債權之請求權 75
第一目 強制規定 75
第二目 行使之條件 75
第四項 評析 76
第五項 小結 78
第三節 最高限額抵押權內容之變更及處分 79
第一項 最高限額抵押權內容之變更 79
第一款 依當事人合意之變更 79
第一目 擔保債權債務人之變更 79
第二目 擔保債權範圍之變更 81
第三目 確定期日之變更 83
第四目 最高限額之變更 83
第二款 確定前之其他變更 84
第一目 擔保債權或擔保債務之特定繼受 84
第二目 最高限額抵押權當事人與債務人之概括繼承 88
第二項 最高限額抵押權之處分 96
第一款 全部讓與 98
第二款 分割讓與 100
第三款 共有式讓與 101
第四款 與其擔保債權所由生之一定法律關係一併讓與 102
第五款 最高限額抵押權次序之處分及相對抛棄 103
第六款 評析 105
第三項 小結 106
第四節 最高限額抵押權之確定 107
第一項 確定之意義 107
第二項 確定之事由 109
第一款 約定確定期日之屆至(民法第881條之12第1項第1款) 110
第二款 原債權不繼續發生(民法第881條之12第1項第2款) 110
第三款 擔保債權所由發生之法律關係終止或消滅(民法第881條之12第1項第3款) 112
第四款 債權人拒絕繼續發生債權(民法第881條之12第1項第4款) 114
第五款 最高限額抵押權之實行(民法第881條之12第1項第5款) 115
第六款 抵押物因他債權人聲請強制執行經查封(民法第881條之12第1項第6款) 116
第七款 債務人或抵押人經宣告破產(民法第881條之12第1項第7款) 118
第八款 其他確定事由 118
第一目 抵押權人或債務人為法人而有合併或分割 118
第二目 共同最高限額抵押權之共同確定 120
第三目 約定以抵押權人、抵押人或債務人死亡 121
第四目 最高限額抵押權人以普通債權之執行名義聲請查封抵押物 122
第三項 確定之性質及效力 123
第一款 確定之性質 123
第二款 確定之效力 124
第一目 債權額之確定 124
第二目 利害關係第三人之塗銷抵押權請求權 131
第三款 評析 137
第四項 小結 140
第五節 最高限額抵押權之準共有、共同最高限額抵押權、實行及消滅 142
第一項 最高限額抵押權之準共有 142
第一款 意義 142
第二款 債權額受償比例 143
第二項 共同最高限額抵押權 146
第一款 意義 146
第二款 效力 147
第三項 最高限額抵押權之實行 148
第一款 擔保債權已屆清償期而未受清償 148
第一目 任一擔保債權屆清償期未受清償 148
第二目 約定以抵押權存續期間(確定期日)屆至未受清償 149
第二款 抵押權人對擔保債權之存在負舉證責任 150
第三款 法院須依形式審查始准許拍賣抵押物 151
第四款 擔保債權符合資格可於強制執行程序中列入分配 152
第四項 最高限額抵押權之消滅 153
第一款 擔保債權請求權因時效消滅未於5年內實行抵押權 153
第二款 塗銷抵押權登記請求權 154
第五項 小結 154
第陸章 最高法院86年臺上字第3114號判決之問題處理 155
第一節 概括最高限額抵押權制度? 155
第二節 最高限額抵押權從屬於一定範圍之法律關係? 175
第三節 本件陳劉石妹因繼承關係而來之保證債務,是否包括在最高限額抵押權範圍內? 181
第一項 債務人陳劉石妹如本身當保證人,因與台北銀行股份有限公司訂約所負之保證債務,始為最高限額抵押
權效力所及 181
第二項 陳劉石妹繼承其配偶陳日現之保證債務,係因繼承而來,並非以陳劉石妹與台北銀行股份有限公司之契
約關係而發生 181
第柒章 結論 183
附錄:參考文獻 185
一、專書
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11.陳榮隆,新共同抵押權詮解,法學叢刋,第211期,2008年7月。
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年。
2.陳靜蓉,最高限額抵押權新法之研究,中國文化大學研究所碩士論文,2010年。
3.陳志宏,最高限額抵押權與保證的實務研究,東吳大學法律學系碩士在職專班法律專業組碩士論文,2011
年。
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QRCODE
 
 
 
 
 
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                               
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