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研究生:鍾文菁
研究生(外文):Wen-Ching Chung
論文名稱:非傳統商標之研究—以立體商標為中心
論文名稱(外文):Research on Non-Traditional TrademarkFocusing on the Type of Three Dimensional Trademark
指導教授:李惠宗李惠宗引用關係
指導教授(外文):Hwai- Tzong Lee
口試委員:林昱梅許曉芬
口試日期:2016-03-11
學位類別:碩士
校院名稱:國立中興大學
系所名稱:法律學系科技法律碩士班
學門:法律學門
學類:專業法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2016
畢業學年度:104
語文別:中文
論文頁數:148
中文關鍵詞:商標非傳統商標立體商標表徵公平交易營業包裝功能性原則實用功能性美感功能性識別性後天識別性第二重意義設計專利著作權
外文關鍵詞:TrademarkNon-traditional trademarkThree dimensional trademarkTrade dressFair TradeFunctional principleUtilitarian functionalityAesthetic functionalityDistinctivenessAcquired distinctivenessSecondary MeaningDesign patentcopyright.
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智慧財產權涵蓋了專利、商標、著作權及營業祕密,屬於人類智慧的結晶,是現代人類文明發展下的無體財產權。其中商標權更是商業行為發展下的產物,商標權在智慧財產權的種類中,可謂為最商業化的部份,商標權的價值為一個企業經營成果的累積。企業隨著經營時間的增長,會使該企業的商標價值相對上漲。
現今社會隨著商業活動發展的多元化,傳播媒體及廣告設計日新月異,商標展現之型態亦日趨多元,早期的商標多半為以單純文字、圖形(LOGO)等傳統視覺可感知的平面商標類型。但為因應全球化及商業活動的蓬勃發展,市場競爭日趨激烈,又為吸引消費者購買,行銷商品或服務的方式亦不斷推陳出新。企業界開始運用特殊的商品形狀、包裝容器外觀、聲音、顏色等,吸引消費者認識並購買其產品,因而逐漸發展出各式新形態的商標。隨著時間的演化,「廣告標語」及「連續圖案」都可作為商標。現代商標所呈現的型態特殊、多元,已從傳統的平面走向了立體,從無聲到有聲,由靜態到動態。其可註冊態樣不在再只是傳統平面的形式,還包括外觀包裝、設計、立體形狀、顏色、聲音、動態、氣味、味覺、觸摸、位置等,此類不同於以往平面形式的商標稱為非傳統商標。
我國非傳統商標的申請案件中,又以立體商標的申請為最多,故本論文將以立體商標為中心,希望進一步了解立體商標的註冊要件、識別性的認定是否與傳統商標有所不同。再進一步探討,非傳統商標是否與其他智慧財產權保護範疇有權利競合或衝突的問題,尤其是立體商標保護態樣與設計專利或著作權等的保護範疇多有重疊。當原本僅能經由保護技術創新的專利法予以保護之立體形狀或造型,若容許其申請商標之註冊,則設計專利在有關立體形狀及造型上,是否喪失其存在及規範的意義?同時立體商標的保護是否進一步擾亂了智慧財產法整體規範體系和架構? 例如設計專利之保護年限為申請日起12年,期滿後該設計專利即成為公共財不再享有專用權,此與商標權每十年得延展一次,並且不限延展次數,可能成為一種永久性的權利,大有不同。緣此,吾人期能透過本文的研究,除了解立體商標權之取得外;另就智慧財產權法新領域中相互交錯的三種權利(立體商標、設計專利、著作權)之取得及其權利之內涵加以釐清。

Intellectual property rights include patents, trademarks, copyright and trade secrets. These intangible property rights have been developed under the modern civilization and are gems of human wisdom. The trademark right is an offspring of the development of business practices. It can be described as the most commercialized part among various intellectual property rights. The value of trademark rights is a cumulative achievement of business operation. Trademark value is somehow dependent on the enterprise’s life, and usually as the enterprise’s life extends, the relative value of its trademarks increases.
With the propulsion of globalization wave of economy and marketing campaigns, media and advertisement projects are changing each passing day. Trademark types are also increasingly diverse. It isn''t limited to a visual scope, and it’s much more than a word, a design or a simple logo. Since the highly developed business activities and globalization, the global market has become more competitive than ever. In order to attract consumers, the way of promotion for products and services is always aligned to continuous innovation. Enterprises now tend to use the special shapes of goods, packaging, containers, appearances and so on as well as sound and even colors to attract consumers to buy their products. It also leads to the consumers awareness, and thus a variety of new types of trademarks thus gradually evolve. With such evolvement, slogans and motions are both acceptable to be registered as trademarks nowadays. Trademarks become increasingly diverse and special in terms of form, from traditional flat ones to three-dimensional ones, from silent ones to phonic ones, from static ones to dynamic ones. Registrable trademark types include appearance, shape, packaging, three-dimensional, color, sounds, motion, scent, hologram, gesture, taste, texture, position, etc. All these kind of marks may be called non-traditional trademarks.
In Taiwan, among all the non-traditional trademark applications, three-dimensional mark applications are prevailing. Therefore, this study is aimed at distinctiveness and requirements for registration of three-dimensional trademarks. Also considered is comparison between three-dimensional and traditional trademarks. Furthermore, what is to be identified here is whether there is concurrence or conflict between non-traditional trademarks and the other intellectual property rights? In particular, investigation is made to identify overlaps between three-dimensional trademarks and designs as well as copyrights. Initially only three-dimensional shapes could be protected as design patents in the patent law. After registration of trademarks is available to three-dimensional shapes, there are concerns whether such design patents will eventually lose its existence and normative meaning in three-dimensional shapes and whether it disrupts the basic norm of intellectual property rights. For example, the protection period of a design patent is twelve years form the filing date. After expiration, the design patent will become public property and no longer represent an exclusive right. However, a trademark right can be renewed every decade without limitation in terms of time as long as its owner really uses it in the market. In this case, the trademark right may become a permanent property right.
Hence, the study starts from discussion of distinctiveness and requirements for registration of three dimensional trademarks and further contemplates the relation among three dimensional trademarks, design patents, and copyrights.

第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第二節 研究範圍與方法 2
第三節 本文架構 3
第二章 財產權保護的基本理論 5
第一節 智慧財產權保護之基本理論 5
第一項 智慧財產權之憲法基礎 5
壹、 智慧財產權作為財產權的一種形態 6
貳、 司法院大法官相關解釋 8
第二項 小結 9
第二節 智慧財產權保護之趨勢 10
第一項 智慧財產權保障之內涵 10
第二項 智慧財產權保障之效果 12
第三節 各國智慧財產權法律地位 13
第一項 美國憲法中的智財權條款 13
第二項 德國憲法中的智財權條款 14
第三項 中國大陸憲法中的智財權條款 15
第四節 商標保護之經濟意義 16
第一項 商標之經濟價值 17
第二項 商標之經濟利用 18
第五節 商標的歷史發展 18
第一項 商標制度之起源 18
第二項 我國商標制度之沿革 20
壹、 民國前-商標註冊試辦章程 21
貳、 民國後-國民政府之商標法 22
參、 現行商標法 22
第六節 商標的國際保護 26
第一項 巴黎公約 27
第二項 商標國際註冊馬德里協定議定書 28
第三項 WTO中與貿易有關之智財權協議 29
第四項 商標法條約與商標法新加坡條約 31
第五項 小結 33
第三章 商標保護之客體 35
第一節 傳統商標與非傳統商標 35
第一項 傳統商標的定義 35
第二項 非傳統商標的定義 36
第二節 非傳統商標的保謢客體 36
第一項 立體商標 36
壹、 商品本身之形狀 37
貳、 商品包裝容器之形狀 38
參、 立體形狀標識 39
肆、 服務場所之裝潢設計 40
第二項 聲音商標 41
壹、 定義 41
貳、 申請態樣及實際註冊案例 42
第三項 顏色商標 43
壹、 單一顏色商標 43
貳、 顏色組合商標 44
第四項 動態商標 45
壹、 定義 45
貳、 保護態樣 46
參、 台灣申請態樣與實際註冊案例 48
第五項 全像圖商標 49
壹、 定義 49
貳、 申請態樣及實際註冊案例 50
第六項 位置商標 51
第七項 觸覺商標與氣味商標 52
壹、 觸覺商標之定義 52
貳、 觸覺商標申請態樣及註冊案例 53
參、 氣味商標之定義 53
肆、 氣味商標申請態樣及註冊案例 54
伍、 國外核准案例 55
第八項 小結 56
第三節 商標註冊的權利效力 56
第四章 立體商標保護要件 59
第一節 註冊之積極要件 59
第一項 先天識別性 60
壹、 商品本身形狀之審查 62
貳、 產品包裝容器之形狀之審查 63
參、 立體形狀標識之審查 65
肆、 服務場所之裝潢設計之審查 66
伍、 小結 68
第二項 後天識別性 68
第三項 我國立體商標申請概況探討 73
第四項 小結 74
第二節 註冊之消極要件 76
第一項 實用功能性理論 78
第二項 審美功能性理論 79
第三項 小結 80
第三節 無其他不予註冊之事項 83
第一項 近似判斷與混淆誤認之虞 83
第二項 聲明不專用 85
壹、 聲明不專用之意義 85
貳、 聲明不專用之效果 86
第四節 美國及歐盟對立體商標之保護 87
第一項 美國對立體商標保護的探討 87
壹、 相關法令 90
貳、 保護要件 91
參、 小結 94
第二項 歐盟對立體商標保護的探討 94
壹、 相關法令 95
貳、 保護要件 97
參、 小結 104
第五章 立體商標法規競合之適用 105
第一節 商業表徵TRADE DRESS 105
第一項 美國法上商業表徵原則之概述 105
壹、 聯邦最高法院關於商業表徵之判決討論 107
貳、 商業表徵保護要件 108
第二項 我國對於商業表徵之保護 110
壹、 相關法令 111
貳、 保護要件 112
參、 小結 113
第三項 立體商標與商業表徵之區別 114
第二節 設計專利的定義及保護客體 116
第一項 設計專利的定義 116
壹、 設計必須應用於物品 117
貳、 設計所呈現之外觀 118
第二項 設計專利之保護態樣 119
第三項 設計專利取得要件 123
壹、 產業利用性 123
貳、 新穎性 123
參、 創作性 123
第四項 設計專利權之法律效果 124
第五項 立體商標與設計專利之區別 124
壹、 權利取得要件之比較 124
貳、 權利效力之比較 125
第三節 著作權之保護 126
第一項 著作權法保護之範疇 126
壹、 著作人格權 127
貳、 著作財產權保護種類 127
參、 著作財產權 129
第二項 創作之要件 130
壹、 原創性 130
貳、 人類精神上之創作 131
參、 足以表現作者之個性或獨特性 131
肆、 客觀化之表達形式 131
第三項 著作權之法律效果 132
第四項 立體商標與著作權區別 133
第四節 小結 134
第六章 結論與建議 137
第一節 結論 137
第二節 建議 139
參考文獻 143



圖目錄
圖一 山東濟南劉家功夫針鋪使用的「白兔標識」 20
圖二 台灣商標註冊第01304194號 37
圖三 台灣商標註冊第01134030號 37
圖四   台灣商標註冊第01134031號 38
圖五   台灣商標註冊第01159333號 38
圖六   台灣商標註冊第01234979號 39
圖七   台灣商標註冊第01162722號 39
圖八   台灣商標註冊第01191815號 40
圖九   台灣商標註冊第01247642號 41
圖十   台灣商標註冊第01237006號 42
圖十一 台灣商標註冊第01228260號 42
圖十二  台灣商標註冊第01652161號 43
圖十三 台灣商標註冊第01185658號 44
圖十四 台灣商標註冊第01420212號 44
圖十五 台灣註冊第00992276號 45
圖十六 歐盟商標註冊第 5910831號 46
圖十七 美國商標註冊第US 2793439號 47
圖十八 比利時商標註冊第BX 520574號 48
圖十九 台灣註冊第01691957號代表圖 48
圖二十 台灣註冊第01691957號六面圖 49
圖二十一 美國商標註冊第3407662號 50
圖二十二 美國商標註冊第3045251號 51
圖二十三 台灣商標註冊第01685455號 51
圖二十四 美國商標註冊第3361597號 51
圖二十五 美國商標註冊第2,263,903號 53
圖二十六 台灣商標第102043871號申請案之立體圖 64
圖二十七 台灣商標第100066697號案之立體圖 65
圖二十八 美國商標註冊第 4,277,913號 67
圖二十九 台灣註冊第0120029商標 79
圖三十 日本註冊第5446392號商標 82
圖三十一 Case T-28/08 - Shape of a chocolate bar 99
圖三十二 荷比盧註冊商標Stokke A/S for ‘chairs 101
圖三十三 商標樣態分類與商業表徵比較圖 115
圖三十四 台灣第D15192號設計專利代表圖 120
圖三十五 美國第D559525號設計專利 120
圖三十六 美國第415136號設計專利 121
圖三十七 美國D604305號設計專利 122
圖三十八 美國D602312號設計專利 122

表目錄

表一 依後天識別性取得註冊之本國法人資產總額級距表 73
表二 著作財產權權利存續期間一覧表 133
表三 立體商標法規競合比較表 136


一、書籍
李惠宗,憲法要義,元照出版社,2012年9月。
吳 庚,憲法的解釋與適用初版,作者自版,2003年。
林洲富,商標法案例式,五南圖書出版股份有限公司,2008年8月初一版。
陳文吟,商標法論,三民書局股份有限公司,2005年2月修訂三版。
陳 敏,行政法總論,作者自版,2001年。
曾陳明汝,蔡明誠,商標法原理,新學林出版股份有限公司,2007年4月修訂三版。
楊崇森,專利法理論與實務,三民書局,2003年7月。
劉孔中,比較商標法,新學林出版股份有限公司,2014年9月。
鄭中人,專利法規釋義,考用出版有限公司,2009年3月。
鄭中人,智慧財產權法導讀,五南圖書出版股份有限公司,2005年10月3版。
薛 虹,十字路口的國際智慧財產權法,北京法律出版社,2012年4月。
汪渡村,商標法論,五南圖書出版股份有限公司,2011年2月二版。
曾勝珍,智慧財產權論叢,五南圖書出版股份有限公司,2008年8月。
曾勝珍、洪維拓,智慧財產權法專論,五南圖書出版股份有限公司,2013年2月。
經濟部智慧財產局,巴黎公約解讀。
經濟部智慧財產局,非傳統商標審查基準,101年5月31日。
經濟部智慧財產局,商標識別性審查基準,101年7月。
經濟部智慧財產局,專利審查基準,103年10月1日。
經濟部智慧財產局,混淆誤認之虞審查基準,101年7月。
經濟部智慧財產局,聲明不專用審查基準,101年7月。
經濟部智慧財產局,商標法逐條釋義, 102年12月。

二、期刊
王美花,非傳統商標之審查及檢討與改善,智慧財產權月刊84 期,94年12月。
王國柱、李建華,中國特色社會主義知識產權法學理論研究,當代法學,2013年第1期。
王敏銓,美國商標法上識別性之研究,智慧財產權月刊67 期,93年7月。
朱稚芬、鍾桂華,非傳統商標之「看不到」篇 –以美國與歐洲案例為中心,智慧財產權月刊 109 期,2008年1月。
周志宏,「教育文化人權入憲之研究」,法政學報第 19 期,2005年11 月,頁81-140頁。
林三元,法律經濟學之發展特別報導-從有效率的公平正義出發,科技法學評論,2004年。
洪淑敏,國外非傳統商標之審查,智慧財產權月刊84 期,94年12月。
張哲倫、李素華,專利法之經濟結構一經濟分析理論對於臺灣專利制度運作之啟發,月旦法學雜誌,2014年11月。
張澤平,顏色、聲音、立體商標之識別性—從實務審查案例談起,智慧財產權月刊105 期,96年9月。
許忠信,立體形狀功能性之介紹,,智慧財產權月刊127 期,98年7月。
許忠信,智慧財產權才是台灣產業發展 國際化之正確途徑,新世紀智庫論壇第70期,2015年6月30日,頁26~52。
許曉芬,從法國法院幾則判決談我國以著作權保護香水之可能性,智慧財產權月刊 167 期,2012年11月,頁74~90。
陳俊仁,分享創新與團體協商-建構智慧財產權法制與社會正義於低度開發國家之均衡,成大法學,2006年6月。
陳新民,著作權的社會義務:由德國憲法學的角度檢驗智慧財產權的保障及其限制,臺大法學論叢第37第4期,2008年12月。
陳新民,憲法財產權保障之體系與公益徵收之概念,收錄於氏著「憲法基本權利 之基本理論」上冊再版,作者自版,1991年。
陳豐年,智慧財產權月刊第156期,100年12月。
曾勝珍;許淑閔,動態商標之演進與探討,財產法暨經濟法,第 15 期 ,2008年9月,頁37-73。
黃堅貞,氣味商標之研究-以美國法探討我國氣味商標識別性問題,智慧財產權月刊 89 期95年5月。
黃銘傑,功能性立體商標與專利權保護間之競合與調和,月旦法學雜誌第120期,民國94年5月。
黃銘傑,立體商標功能性與專利權之競合,國立台灣大學法律學院2004商標法制發展學術研討會。
楊智傑,智慧財產權的憲法基礎--兼論智財權與言論自由的衝突,財產法暨經濟法2008.12,頁1-40。
謝銘洋、李素華,於廖義男等主持之「公平交易法之註釋研究系列(二)」。
簡資修,寇斯的法律經濟學,台灣法學雜誌,191 期,2012年1月1日。
蘇文萱,圖文表示要件於新型態商標下之探討,成大法學第20期,2010年7月,頁31-73。

三、學位論文
林品瑄,商品設計外觀之智慧財產權保護-新式樣專利與著作權法、商標法、公平交易法之交錯適用,臺灣大學法律學研究所碩士論文,2007年。
莊仲甫,徵收取得區分地上權補償問題之研究,第二章財產權保障與損失補償,國立政治大學地政研究所碩士論文,2006年6月。
陳正和,「智慧」是憲法所保障的財產權嗎?以著作權法為中心論智慧財產權之憲法基礎,碩士,國立政治大學法律學研究所,94年7月。
趙嘉文,專利授予與信賴保護原則關係之研究,國立雲林科技大學科技法律研究所碩士論文,2011年。
四、外國文獻
Anderson, Corby/ Baseer, Naser/ Jones, Paul STRATEGIC INTELLECTUAL PROPERTY PROTECTION IN FRANCHISE SYSTEMS: BEYOND TRADEMARK REGISTRATION, American Bar Association 37th Annual Forum on Franchising, 2014/10.
Bereskin, Daniel R. ANTI-DILUTION/ANTI-FREE-RIDING LAWS IN THE UNITED STATES, CANADA, AND THE EU: BRIDGES TOO FAR?, The Law Journal of the International Trademark Association Vol. 101 No. 6, Page 1710.
Faye M. Hammersley, The Smell of Success: Trade Dress Protection For Scent Marks, Marq. Intell. Prop. L. Rev. 105 (1998).
Burgett, Jay M. Hmm…What’s That Smell? Scent Trademarks-A United States Perspective ,INTA Bulletin, Vol. 64, No. 5, March 1, 2009.
Port, Kenneth L. NORTHERN KENTUCKY LAW REVIEW, P29.
Port, Kenneth L. On Nontraditional Trademarks, LEGAL STUDIES RESEARCH PAPER SERIES Working Paper No. 2010-05 March 2010 of Intellectual Property Institute William Mitchell College of Law.
Matty, Lesley Note, Rock, Paper, Scissors, Trademark? A Comparative Analysis of Motion as a Feature of Trademarks in the United States and Europe, 14 CARDOZO J. INT’L & COMP. L. 557 (2006).
NEW TYPES OF MARKS Document prepared by the Secretariat, STANDING COMMITTEE ON THE LAW OF TRADEMARKS, INDUSTRIAL DESIGNS AND GEOGRAPHICAL INDICATIONS Sixteenth Session Geneva, November 13 to 17, 2006.

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1. 王美花,非傳統商標之審查及檢討與改善,智慧財產權月刊84 期,94年12月。
2. 王敏銓,美國商標法上識別性之研究,智慧財產權月刊67 期,93年7月。
3. 朱稚芬、鍾桂華,非傳統商標之「看不到」篇 –以美國與歐洲案例為中心,智慧財產權月刊 109 期,2008年1月。
4. 周志宏,「教育文化人權入憲之研究」,法政學報第 19 期,2005年11 月,頁81-140頁。
5. 林三元,法律經濟學之發展特別報導-從有效率的公平正義出發,科技法學評論,2004年。
6. 洪淑敏,國外非傳統商標之審查,智慧財產權月刊84 期,94年12月。
7. 張哲倫、李素華,專利法之經濟結構一經濟分析理論對於臺灣專利制度運作之啟發,月旦法學雜誌,2014年11月。
8. 張澤平,顏色、聲音、立體商標之識別性—從實務審查案例談起,智慧財產權月刊105 期,96年9月。
9. 許忠信,智慧財產權才是台灣產業發展 國際化之正確途徑,新世紀智庫論壇第70期,2015年6月30日,頁26~52。
10. 曾勝珍;許淑閔,動態商標之演進與探討,財產法暨經濟法,第 15 期 ,2008年9月,頁37-73。
11. 黃銘傑,功能性立體商標與專利權保護間之競合與調和,月旦法學雜誌第120期,民國94年5月。
12. 楊智傑,智慧財產權的憲法基礎--兼論智財權與言論自由的衝突,財產法暨經濟法2008.12,頁1-40。
13. 蘇文萱,圖文表示要件於新型態商標下之探討,成大法學第20期,2010年7月,頁31-73。
 
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