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研究生:董郁馨
研究生(外文):TUNG, YU-HSIN
論文名稱:公司法事實上董事與影子董事規範之解構與再建構
論文名稱(外文):The Deconstruction and Reconstruction of De Facto Directors and Shadow Directors
指導教授:郭大維郭大維引用關係
指導教授(外文):KUO, TA-WEI
口試委員:江朝聖蔡鐘慶
口試日期:2017-07-26
學位類別:碩士
校院名稱:輔仁大學
系所名稱:財經法律學系碩士班
學門:法律學門
學類:專業法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2017
畢業學年度:105
語文別:中文
論文頁數:125
中文關鍵詞:影子董事事實上董事公司治理
外文關鍵詞:shadow directorsde facto directorscorporate governance
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公司為獨立法人,在法人實在說之觀點下,其並無行為實體,行為仍仰賴董事會執行,顯見董事對公司之重要性。過去董事之定義係採形式認定,僅對具有董事名義之人規範,形成一大漏洞,故,我國公司法於2012年為改善實質董事之問題,修改公司法第8條第3項,冀望透過影子董事制度之修法,消弭藏身於公司幕後黑手之不法行為,達到權責相符及保障公司及投資人之立法目的。惟該法條訂定並不完善,遺留眾多解釋空間跟闡釋上之疑義,故,本文從董事對公司治理重要性著手,進而論及課予董事責任與義務之必要性,從中理解董事之認定標準在課予董事責任與義務上扮演重要角色。
有鑑於事實上董事制度於英國實行許久,英國不論在事實上董事之認定標準或課予事實上董事責任與義務方面,皆累積眾多判決,從而,本文就英國對實質董事之認定與我國之認定標準為比較分析,透過比較法了解我國規範之不足,從中省思未來修改法條之方向。
而條文規範最終須在實際判決中落實適用,我國修改實質董事之規定迄今約五年,實務上亦累積許多判決,透過實務上法官闡釋、見解之累積,從中發現條文規範適用上之問題,作為將來修法之參考依據,故本文就涉及實質董事之實務判決為評析,了解目前實質董事於實務上適用概況。
綜觀條文之分析及實務判決得知,我國目前法規範尚存有許多缺失及條文前後規定之矛盾,有待改進,期許將來修法使整體規範更加完善,強化董事之責任與義務、提升公司治理進而活化整體經濟發展。

As we know that company directors played pivotal roles in relation to corporate governance, therefore, how to define directors and who owed the company obligations is quite important. In the past Taiwan’s Company Act regulate that only the one who have been properly appointed ought to pay responsibility to company. That statute leave a big leak, therefore, on January 4th, 2012, the Company Act had amended Article 8 (3) for fixing the problem. Hoping the articles’ amended can solve the problems, however, the statute’s regulate “…a non-director who de facto conducts business of a director or de facto controls over the management of the personnel, financial or business operation of the company and de facto instructs a director to conduct business shall be liable for the civil, criminal and administrative liabilities as a director in this Act…”didn’t define shadow directors properly. It’s not only not solving the problems, but causing lots of controversy. This paper will start from discussing 2015 OECD Principles of Corporate Governance and the application of fiduciary directors’ duties to directors.
Then from observing England Company Act 2006, s250, s251 we can know that there are three kinds of category of director in England Law which are de jure directors, de facto directors and shadow directors. The shadow directors had been practiced in England for such a long time, it got lots of precedents , setting up a standard how to define shadow directors and de facto directors;and if so what duties shadow directors owed to company . Thus, compare differences between Taiwan and England, we can know the shortness of our regulation, we can learn and review from it and take it as the reference to modify law.
Since the Company Act, s8 (3) had been amended around 5 years ago in Taiwan, the court had accumulated a lot of rulings about de facto directors and shadow directors. This paper through analyzing the courts ’decision to know what lacks in the act and gives a direction for legislators to modify the law in the future.
Overall, there are still numerous deficiencies and conflicts in Company Act, s8 (3) that need to be amended. Hoping the amended act by legislators in the future will make the whole statute more integrity and promote economic development.

第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第二節 研究範圍與研究方法 2
第一項 研究方法 2
第二項 研究範圍 3
第三節 論文架構 4
第二章 董事之義務與責任 6
第一節 概論 6
第二節 企業所有與企業分離下代理成本問題 7
第一項 企業所有與企業分離與代理成本 7
第二項 代理成本之解決方式 10
第三項 小結 18
第三節 OECD公司治理原則 19
第一項 概論 19
第二項 OECD經濟合作發展組織公司治理原則 20
第三項 OECD公司治理原則之影響 28
第四節 董事受託義務之意涵 29
第一項 代理成本與董事受託義務概述 29
第二項 董事注意義務(duty of care) 31
第三項 董事忠實義務(duty of loyalty) 34
第四項 小結 38
第五節 小結 39
第三章 實質董事之認定 41
第一節 概論 41
第二節 英國法實質董事之定義 42
第一項 英國法之法規範 42
第二項 英國之判例 43
第三項 英國法與我國實質董事認定之比較 53
第三節 關係企業 56
第一項 英國關係企業之實質董事認定 56
第二項 我國公司法關係企業之實質董事認定與相關問題 59
第三項 小結 65
第四節 小結 66
第四章 實質董事之義務與責任 68
第一節 概論 68
第二節 英國實質董事之責任與義務 68
第一項 英國法下董事之責任與義務之相關規定 68
第二項 英國董事責任與義務之適用對象 69
第三項 小結 76
第三節 我國實質董事之義務與責任 76
第一項 我國董事之義務與責任 77
第二項 實質董事責任與義務之適用 81
第三項 小結 88
第四節 小結 89
第五章 我國公司法實質董事之實務運用與檢討 90
第一節 概論 90
第二節 實質董事於實務上之適用 90
第三節 現行法適用上之缺失 105
第四節 小結 111
第六章 結論 114
參考文獻 120


一、中文文獻(依編者姓氏筆畫排序)
(一)書籍
1.王文宇,公司法論,元照出版,2016年7月,增訂5版。
2.易明秋,公司治理法制論,五南出版,2007年2月。
3.邵慶平,公司法—組織與契約之間,翰蘆圖書出版,2008年。
4.柯芳枝,公司法論(上),三民書局出版,2013年9月,增訂9版。
5.柯芳枝,公司法論(下),三民書局出版,2013年9月,增訂9版。
6.洪貴參,關係企業法理論與實務,元照出版,1999年3月,初版。
7.陳春山,公司治理法制及實務前瞻,新學林出版,2013年3月,增訂2版。
8.曾宛如,公司法制基礎理論之再建構,2011年。
9.曾宛如,董事忠實義務之内涵及適用疑義,公司管理與資本市場法制專論(一),學林出版,2002年10月。
10.黃銘傑,公開發行公司法制與公司監控—法律與經濟之交錯,元照出版,2001年11月。
11.廖大穎,公司法原論,三民書局出版,2016年,增訂7版。
12.劉連煜,現代公司法,新學林出版,2013年9月,增訂 9 版。
(二)期刊論文
1.方元沂,公司負責人之忠實義務與注意義務-臺灣高等法院九十八年度台上字第一三七號民事判決,月旦法學雜誌,197期,2011年9月,第182-190頁。
2.方嘉麟,關係企業專章管制控制力濫用之法律問題(一),政大法學評論,63期,2000年6月,第271-321頁。
3.王文宇,法律移植的契機與挑戰—以公司法的受託、注意與忠實義務為中心,月旦民商法雜誌,19期,2008年3月,第81-91頁。
4.王文宇,從公司治理論董監事法制之改革,台灣本土法學雜誌,34期,2002年5月,第99-116頁
5.王文宇,論大型企業之公司治理法制,月旦法學雜誌,200期,2012年1月,第282-301頁。
6.王志誠,公司法:第三講 公司負責人之概念與地位,月旦法學教室,24期,2004年10月,第82-94頁。
7.朱德芳,實質董事與公司法第223條—兼評最高法院103年台再字第31號民事判決,月旦民商法雜誌,49期,2015年9月,第126-158頁。
8.朱德芳、洪秀芬,控制公司對從屬公司為不當經營責任之研究—以公司法第 369 條之 4 第 1 項為核心,收錄於:第二屆兩岸商法論壇,2012年6 月。
9.何曜琛,公司治理與公開發行公司董事之告知義務—以美國法為中心,華岡法粹,30期,2003年12月,第101-205頁。
10.何曜琛、方元沂,論公司治理與獨立董事之受任人義務,華岡法粹,50期,2011年7月,第83-109頁。
11.余雪明,台灣新公司法與獨立董事(上),萬國法律,123期,2002年6月,第63-77頁。
12.李禮仲,美國公司法上「經營判斷原則」之法律效果與判例,民事法學新思維之開展一劉春堂教授六秩華誕祝壽論文集,元照出版公司,初版,2008年,第177-207頁。
13.杜怡靜,對臺灣關係企業規範之若干省思—在興利與防弊之間,月旦法學雜誌,225期,2014年2月,第147-166頁。
14.周振鋒,評公司法第8條第3項之增訂,中正財經法學,8期,2014年1月,第1-70頁。
15.周振鋒,論股東代表權訴訟的變革方向—以美國法為研析基礎,政大法學評論,115期,2010年6月,第243-308頁。
16.林仁光,「二○一四公司法暨證券交易法判決評釋研討會」會議綜述,月旦法學雜誌,231期,2014年8月,第269-288頁。
17.林仁光,公司治理之理論與實踐–經營者支配或股東支配衝突與調整,台大法學論叢,第33卷第3期,2004年5月,第201-279頁。
18.林國全,股東會決議解任董監事之研究,月旦法學雜誌,47期,1999年3月,第107-117頁。
19.林國彬,董事忠誠義務與司法審查標準之研究—以美國德拉瓦州公司法為主要範圍,政大法學評論,100期,2007年12月,第135-214頁。
20.邵慶平,公司法:第二講 組織與契約之間—經濟分析觀點,月旦法學教室,62期,2007年12月,第34-44頁。
21.邵慶平,董事受託義務內涵與類型的再思考-從監督義務與守法義務的比較研究出發,臺北大學法學論叢,66期,2008年6月,第1-43頁。
22.邵慶平,論股東會與董事會之權限分配—近年來公司修正之反思,東吳法律學報,第17卷第3 期,2006年4月,第139-183頁。
23.金融監督管理委員,2013強化我國公司治理藍圖。
24.姚思遠,OECD公司治理原則(2004),華岡法粹,32期,2004年12月, 第63-96頁。
25.柯承恩,我國公司監理體系之問題與改進建議(上),會計研究月刊,173期,2000年3月,第75-81頁。
26.洪秀芬,公司對董事責任追究之探討—以股份有限公司董事之民事賠償責任為研究對象,輔仁法學,36期,2008年12月,第57-112頁。
27.洪秀芬,從德國事實上關係企業之控制企業責任法制反思我國控制公司責任規範,東吳法律學報,第25卷2期,2013年10月,第1-50頁。
28.紀敏滄,關係企業課稅問題之研究,東海學報,29期,1988年6月,第425-440頁。
29.胡則華,參加「2015年OECD亞洲公司治理圓桌論壇會議」報告,行政院及所屬各機關出國報告,2015年12月31日。
30.張心悌,非公開發行公司實質董事之自我交易,月旦法學教室,155期,2015年9月,第27-29頁。
31.章友馨,美國控制股東公平對待義務之法制探源—兼論我國控制股東之濫權問題,政大法學評論,130期,2012年12月,第51-158頁。
32.郭大維,公司經營者的魁儡遊戲—論公司治理下幕後董事之規範問題,月旦法學雜誌,184 期, 2010年9月,第5-21頁。
33.郭大維,我國公司法制對事實上董事及影子董事之規範與省思,臺北大學法學論叢,96期,2015年12月,第45-83頁。
34.郭大維,董事掠奪公司之商業機會,月旦法學教室,113期,2012年3月,第27-29頁。
35.郭大維,論英美法制下董事責任限制與免除之規範對我國之啟示,東吳法律學報,第26卷第4期,2015年4月,第173-199頁。
36.曾宛如,新修正公司法評析─董事「認定」之重大變革,事實上董事及影子董事暨董事忠實義務之具體化,月旦法學雜誌,204期,2012年5月,第129-141頁。
37.曾宛如,董事忠實義務於台灣實務上之實踐—相關判決之觀察,月旦民商法雜誌,29期,2010年9月,第145-156頁。
38.曾宛如,董事會與經理人是否真為公司之業務執行機關及業務執行之輔助機關?—從臺灣高等法院臺中分院九十九年度重上字第一七四號判決及九十九年度重上字第一六四號判決所凸顯之亂象論起,月旦法學雜誌,199期,2011年12月,第166-183頁。
39.曾宛如,影子董事與關係企業—多數股東權行使界限之另一面向,政大法學評論,132期,2013年4月,第1-70頁。
40.黃帥升,陳文智,從公司法新修正看董事責任,會計研究月刊,315期,2012年2月,第68-73頁。
41.黃帥升,陳文智,影子董事現形—立法規範「影子董事」之動向與省思,會計研究月刊,306期,2011年5月,第118-123頁。
42.黃朝琮,受託義務之強化審查標準,臺北大學法學論叢, 96 期,2015年12月,第85-160頁。
43.黃朝琮,受託義務之對象,政大法學評論,145期,2016年6月,第1-85頁。
44.廖大穎,關係企業之法規範與公司治理,中正財經法學,6期,2013年1 月,第1-63頁。
45.趙金龍,英國法上影子董事制度評述,北方法學,1期,2010年。
46.劉連煜,事實上董事及影子董事,月旦法學教室,96期,2010年10月,第20-21頁。
47.劉連煜,健全獨立董監事與公司治理之法制研究—公司自治、外部監控與政府規制之交錯,月旦法學雜誌,94期,2003年3月,第131-154頁。
48.劉連煜,新修正公司法講座:第一講 公司法2012及2011年新修正條文析論(一),月旦法學教室,122期,2012年12月,第42-49頁。
49.劉連煜,董事忠實義務與獨立性之司法審查,月旦法學雜誌,173 期,2009年10月,第129-144頁。
50.蔡昌憲,省思公司治理下之內部監督機制-以獨立資訊管道的強化為核心,政大法學評論,141 期,2015 年 6 月,第197-276頁。
51.蔡昌憲,從內控制度及風險管理規範趨勢論我國的公司治理法制:兼論董事監督義務之法律移植,臺大法學論叢,第41卷4期,2012年12月,第1819-1897頁。
52.鄭伊婷、王建文,世界公司治理評鑑制度介紹,證券服務,638期,2015年6月,第25-29頁。
二、外文文獻
1.Adam Goodison , Directors and Other Officers: Requirement and Definitions, in Company Directors: Duties, Liabilities, And Remedies 55 (Simon Mortimore ed., 2013)
2.Colin R Moore , “Obligations in the Shade: The Application of Fiduciary Directors’ Duties to Shadow Directors”, Legal Studies journal.
3.Michael C. JENSEN and William H. MECKLING ,Theory of the Firm: Managerial Behavior, Agency Costs and Ownership Structure,3 J .FIN.ECON.305(1976)

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1. 1.方元沂,公司負責人之忠實義務與注意義務-臺灣高等法院九十八年度台上字第一三七號民事判決,月旦法學雜誌,197期,2011年9月,第182-190頁。
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