臺灣博碩士論文加值系統

本論文以政府選商程序之法律分析為題，並以介紹政府採購法與促進民間參與建設法之選商程序內容架構為重心，且嘗試釐清行政機關自選商程序之「開啟」迄至「終結」歷程中學理與實務上探究之法律爭議，並觀察得出現行兩部法律規範之選商程序有其各自立法目的之考量，也因此程序建置上之重心管制處應有差異，而行政機關發動選商程序過程中更應遵循其程序目的，以免選商之目的不達或耽擱行政目的之達成。又兩部選商程序毋寧在學理及實務上被認為係屬前階段行政處分，後階段屬於契約形式之雙階行為。然而，前階段選商程序規範關於程序進行中之內容，卻與後階段契約內容之形成相互分離，亦即，現行選商程序內容實欠缺對於個案「契約形成」之觀點。從而，本論文擬就學理上對於選商程序之相關法律行為、效力加以分析，並對於我國政府選商程序制度之運行利弊及可能之修正方向提出反思及修法建議。

This thesis tries to observe the evaluating process in Government Procurement Act and Act for Promotion of Private Participation in Infrastructure Projects. This thesis first introduces the basic models (the two-phase theory) of these two evaluating processes, and tries to figure out legal issues between these different acts. Second, this thesis not only explores the spirit of the laws, but also compares these two acts with procedures, measures and the court’s judgments related to.However, this thesis founded out, the contract formation in both evaluating process seems to be relatively infrequent. In conclusion, this thesis provides some suggestions to improve our evaluating processes.

謝辭 I
中文摘要 III
英文摘要 IV
簡目 V
詳目 VII
第一章　問題提出與本文立論架構 1
第一節 問題意識之形成背景 1
第二節 研究目的與研究範圍限制 3
第一項　研究目的暨問題意識之聚焦 3
第二項　研究範圍說明及限制 6
第一款 「選商程序」概念範疇之界定 6
第二款 契約條款範圍之限制 8
第三款 具體個案研究資料之侷限 9
第三節 研究方法 9
第一項　文獻研究法 9
第二項　比較研究法 9
第三項　裁判研究法 9
第四節 論文之架構安排 10
第二章 政府採購法之選商程序規範架構與內涵 12
第一節　政府採購法程序規範基本架構 13
第一項 政府採購之前置程序 13
第一款　採購預算書之形成 13
第二款　招標文件之形成 14
第三款　委託設計服務 16
第二項　招標程序 16
第一款　公開招標 16
第二款　選擇性招標 17
第三款　限制性招標 18
第四款　未達公告金額之招標方式 19
第三項　審標程序 19
第四項　決標程序 20
第五項　履約管理 20
第二節　政府採購法最有利標及最低標程序 20
第一項 最低標 21
第二項 最有利標 22
第一款 最有利標的意涵 22
第二款 最有利標之評選方式 23
第三項 採購評選委員會 23
第三節　工程採購契約範本條款風險規劃之預設 24
第一項　政府採購契約條款形成之法令與程序框架 25
第一款 政府採購法 26
第二款 政府採購法施行細則 27
第二項　政府採購契約之範圍界定 28
第三項　採購契約風險之分配 29
第三章　促進民間參與建設法之選商程序規範架構與內涵 32
第一節　促參法選商程序規範基本架構 33
第一項　規劃階段（招商準備階段） 33
第一款　可行性評估 36
第二款　先期規劃 38
第三款　公告招商條件之形成 39
第四款　專業顧問之遴選 41
第二項　甄審程序 42
第一款　資格審查 42
第二款　綜合評審 43
第三款　協商程序 44
第三項　投資契約之締結 44
第一款　籌辦期間 44
第二款　議約程序 45
第四項　興建、營運及移轉階段 46
第二節　促參法之選商程序－以BOT之選商程序為觀察中心 47
第一項　BOT模式之意涵 47
第二項　甄審委員會之組成 47
第三項　甄審委員會之功能暨職權 48
第三節　投資契約條款風險規劃之預設 49
第一項　投資契約條款之法令框架 49
第一款　促參法 49
第二款 促參法施行細則 51
第二項 結構立法之模式 52
第三項　投資契約條款之風險分配 53
第四章　政府選商程序之程序建置與契約形成 56
第一節　政府採購與促參程序適用之辨異 56
第一項　適用順序暨立法目的辨異 56
第二項　制度選擇之裁量－行政行為形式選擇自由 62
第三項　本文見解 63
第二節　政府選商程序建置之基本原理原則 70
第一項 擔保行政法之提倡 70
第二項 正當行政程序之要求 70
第三項 公私合作程序之原理原則 73
第一款 經濟與效率原則 73
第二款 公平競爭原則 74
第三款 國家執行責任確保原則 76
第四款 公益維繫原則 76
第五款 合作原則 77
第三項 本文見解 78
第三節　政府選商程序之架構分析 79
第一項　行政處分與契約之雙階架構 79
第一款　雙階理論之意涵 79
第二款　前階段行政行為之性質辯異 81
第三款　後階段契約之締結 85
第二項　雙階行政行為之瑕疵與效力 89
第一款 採購契約與決標處分之法律關係互動 89
第二款 投資契約與甄審決定之法律關係互動 90
第三項　本文見解 90
第四節　政府選商程序之契約形成 93
第一項　選商程序與契約條款形成之脫鉤 93
第二項　政府採購程序架構之形成 94
第一款 契約形成程序之強化 94
第二款 品質導向之修正趨勢 97
第三項　促參甄審程序投資契約之形成 98
第一款　嚴密契約框架之設置要求 98
第二款　促參專責機構之建置 102
第三款　議約程序之補強－競爭性對話程序之引進？ 104
第五節　制度修正取向舉隅 108
第五章 結論 112
參考文獻（依筆畫順排列） 117

一、專書及研究報告
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曾廣彧，《政府採購法決標之研究－以最有利標爭議個案為例》，中原大學財經法律學系碩士學位論文，2011年7月。
游璧瑜，《論公私協力行為之國家擔保責任－以促參法為中心》，國立政治大學法律學研究所碩士論文，2012年7月。
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簡后吟，《民間參與公共建設採取BOT模式－由事前規劃至興建階段之基本法制研究》，中國文化大學法律學研究所碩士學位論文，2007。
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四、其他資料
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民國106年4月6日修正發布之工程採購契約範本，行政院公共工程會網站：http://www.pcc.gov.tw/pccap2/BIZSfront/MenuContent.do?site=002&bid=BIZS_C09804055 (最後瀏覽日期：2017/8/1)
行政院公共工程委員會，《105年度政府採購執行情形》，106年3月，頁1。網址：http://www.pcc.gov.tw/pccap2/FMGRfrontend/DownloadQuoteFile.do?fileCode=F2017030179 （最後瀏覽日期2017/8/1）。
行政院公共工程委員會發布，我國加入WTO「政府採購協定(GPA)」問答集，網址：https://www.pcc.gov.tw/pccap2/FMGRfrontend/DownloadQuoteFile.do?fileCode=F2009080026(最後瀏覽日期：2017/8/01)
行政院公共工程會網站：http://www.pcc.gov.tw/pccap2/BIZSfront/MenuContent.do?site=002&bid=BIZS_C09804055 (最後瀏覽日期：2017/8/1)
洪美菁，《促參前置作業勞務採購作業注意事項》，103年促參前置作業受補助機關承辦人員研習班簡報，網址：http://ppp.mof.gov.tw/ppp.website/DownFile.aspx?fromto=website&ReferId=2469 (最後瀏覽日期：2017/8/1)。
財政部推動促參司發行民間參與公共建設電子報，106年3月，網址：http://ppp.mof.gov.tw/PPP.epaper/Home/news.aspx?serial_no=2017021800001&no=2017021800003 (最後瀏覽日期2017/8/1）。
資料來源：行政院工程委員會出版102年度政府採購執行情形，網址：http://www.pcc.gov.tw/pccap2/FMGRfrontend/DownloadQuoteFile.do?fileCode=F2014030133 （最後瀏覽日期2017/8/1）。