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研究生:林哲賢
研究生(外文):LIN,CHE-HSIEN
論文名稱:危險犯之研究-以刑法第185條-3不能安全駕駛罪為試驗
論文名稱(外文):The Research of Dangerous Offense – As The Experiment of Criminal law Article 185-3 Unsafe Driving Offense
指導教授:王玉全王玉全引用關係
指導教授(外文):WANG,YU-CHUAN
口試委員:李聖傑陳俊偉
口試委員(外文):LI,SHENG-CHIEHCHEN,CHUN-WEI
口試日期:2017-06-21
學位類別:碩士
校院名稱:世新大學
系所名稱:法律學研究所(含碩專班)
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2017
畢業學年度:105
語文別:中文
論文頁數:144
中文關鍵詞:危險犯風險社會應罰性與需罰性危險故意不能安全駕駛罪
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近代刑法理論仍然是以行為刑法、實害犯的處罰及個人法益之保護為核心。然而在人類社會快速變遷形成所謂的「風險社會」,面對無處不存在著的風險反映在刑法上,是危險犯被大量的使用。有鑑於近期相關論文及我國文獻上對不能安全駕駛罪及危險犯此一議題學說及實務上仍有意見分歧,本文擬從危險犯領域中充斥著相對比較難以理解及定義的概念性用語,諸如風險、危險概念、抽象及具體危險、法益等概念,找出法律概念的本質,透過歸類的方式具體化其內涵。至於危險犯的本身的爭議,例如刑罰權擴張引起的批評、抽象危險犯正當化的理由、違憲審查的界限,乃至於「危險」概念的判斷基礎亦在討論範圍之列。將重心置於危險概念的發展及類型特質的分析,並以不能安全駕駛罪為試驗探討。
本文從風險社會的成因為探討,接著探究危險犯的法益概念。在處理了應罰性的問題後,針對刑法的需罰性及違憲審查的界限為探討。接著針對危險犯的正當性與必要性為釐清,並針對客觀上危險概念及主觀要件「危險故意」再次探究。對於危險犯有概略性的理解之後,本文最後針對刑法第185-3條不能安全駕駛罪條文所列構成要件一一分析,並針對日德與我國立法例為比較,最後對於新修法的批評與建議,期望藉此使之日後具有妥適且寬嚴適中的立法。

第一章 緒論…………………………………………………………………………1
第一節 研究動機……………………………………………………………………1
第二節 研究方法與範圍……………………………………………………………3
第二章 風險社會……………………………………………………………………5
第一節 前言…………………………………………………………………………5
第二節 風險社會概說………………………………………………………………6
第三節 風險社會與刑法…………………………………………………………10
第四節 結語………………………………………………………………………12
第三章 危險犯中的法益概念……………………………………………………17
第一節 刑法之目的與法益………………………………………………………17
第二節 法益種類…………………………………………………………………20
第三節 法益的作用………………………………………………………………21
第四節 再論法益概念……………………………………………………………23
第五節 法益概念如何存在………………………………………………………24
第六節 法益理論概念簡史………………………………………………………26
第七節 結語………………………………………………………………………29
第四章 危險犯的違憲審查與立法界限…………………………………………33
第一節 前言………………………………………………………………………33
第二節 憲法與刑法的連結………………………………………………………34
第三節 刑事立法之違憲審查基礎………………………………………………38
第四節 從法治國原則的觀點檢視危險犯的合憲性……………………………41
第五節 危險犯的可罰性基礎……………………………………………………44
第六節 小結………………………………………………………………………48
第五章 危險犯的必要性…………………………………………………………51
第一節 前言………………………………………………………………………51
第二節 獨立危險構成要件的創設………………………………………………51
第三節 抽象危險犯存在的理由…………………………………………………53
第四節 過失未遂犯的處罰………………………………………………………54
第五節 抽象危險犯的必要性……………………………………………………58
第六節 小結………………………………………………………………………61
第六章 客觀要素─危險概念……………………………………………………63
第一節 危險概念的起源…………………………………………………………63
第二節 危險理論之演進…………………………………………………………69
第三節 犯罪類型區分……………………………………………………………78
第四節 小結………………………………………………………………………82
第七章 主觀要素─危險故意與實害故意………………………………………87
第一節 前言………………………………………………………………………87
第二節 危險犯的故意……………………………………………………………87
第三節 危險故意的概念…………………………………………………………89
第四節 危險故意與實害故意的區別理論………………………………………90
第五節 從容許風險的概念檢視危險故意………………………………………94
第六節 風險與危險………………………………………………………………94
第七節 結論………………………………………………………………………96
第八章 不能安全駕駛罪…………………………………………………………97
第一節 前言………………………………………………………………………97
第二節 不能安全駕駛罪之修法經過……………………………………………97
第三節 酒精濃度入法化…………………………………………………………100
第四節 立法論上刑法第185條之3構成要件的探討…………………………103
第五節 日德立法例………………………………………………………………113
第六節 新修正刑法第185條之3的批評………………………………………117
第七節 小結………………………………………………………………………120
第九章 結論………………………………………………………………………123
第一節 前言………………………………………………………………………123
第二節 風險社會當中的危險犯…………………………………………………123
第三節 危險犯中的法益概念……………………………………………………124
第四節 危險犯的違憲審查與立法界線…………………………………………125
第五節 危險犯的必要性…………………………………………………………126
第六節 危險犯的危險概念………………………………………………………127
第七節 論危險故意與實害故意…………………………………………………128
第八節 不能安全駕駛罪…………………………………………………………129
參考文獻……………………………………………………………………………131

參考文獻
一、專書:
1. 甘添貴(2006)、謝庭晃(2006),《捷徑刑法總論》,初版,台北:瑞興。
2. 甘添貴(1998),〈犯罪除罪化與刑事政策〉,《罪與刑─林山田教授六十歲生日祝賀論文集》,台北:五南。
3. 甘添貴(2014),《刑法各論(下)》,三版,台北:三民。
4. 林山田(2008),《刑法通論(上)》,十版,台北:元照。
5. 林山田(2008),《刑法通論(下)》,十版,台北:元照。
6. 林東茂(1999),〈危險犯的法律性質〉,《危險犯與經濟刑法》,台北:五南。
7. 林東茂(2009),《刑法綜覽》,六版,台北:一品。
8. 林鈺雄(2016),《新刑法總則》,五版,台北:元照。
9. 林鈺雄(2013),《刑事訴訟法(上)》,七版,台北:元照。
10. 陳志龍(1995),《法益與刑事立法》,三版,台北:自版。
11. 陳子平(2016),《刑法各論(下)》,二版,頁94,台北:元照。
12. 許玉秀(2005),〈刑罰規範的違憲審查標準〉,《民主‧人權‧正義蘇俊雄教授七秩華誕祝壽論文集》,台北:元照。
13. 許玉秀(2012),〈刑法導讀〉,《新學林分科六法刑法》,台北:新學林。
14. 許宗力(2005),〈違憲審查程序之事實調查〉,《國際刑法學會台灣分會主編,民主、人權、正義─蘇俊雄教授七稚華誕註受論文集》,台北:元照。
15. 許恒達(2016),〈刑法法益概念的茁生與流變〉,《法益保護與行為刑法》,台北:元照。
16. 黃榮堅(2000),《刑罰的極限》,台北:元照。
17. 黃榮堅(2006),《基礎刑法學(下)》,三版,台北:元照。
18. 黃默夫(2007),《基礎行政法25講》,台北:自版。
19. 張麗卿(2005),《刑法總則理論與運用》,台北:一品。
20. 盧映潔(2013),《刑法分則新論》,七版,台北:新學林。
21. 鍾宏彬(2012),《法益理論的憲法基礎》,台北:元照。

二、期刊論文
1. 王皇玉(2014),〈2013年刑事法發展回顧:酒駕與肇逃之立法與實務判決〉,《台大法學論叢》,43卷。
2. 王皇玉(2008),〈論危險犯〉,《月旦法學雜誌》,159期。
3. 王皇玉(2015),〈不能安全駕駛罪之「駕駛」〉,《月旦法學教室》,153卷。
4. 王玉全(2017),〈私部門貪腐行為與其侵害法益─刑事立法的準備工作〉,《月旦刑事法評論》,4期,頁45。
5. 古承宗(2013),〈風險社會與現代刑法的象徵性〉,《科技法學評論》。
6. Lothar Kuhlen著,許恒達譯(2015),〈全球風險社會中的食品安全刑法〉,《高大法學論叢》,11卷3期。
7. 李惠宗(2011),〈論比例原則作為刑事立法的界限--大法官釋字第五一七號解釋評釋〉,《台灣本土法學雜誌》,18期。
8. 李茂生(2009),〈風險社會與規範論的世界〉,《月旦法學雜誌》,173期。
9. 李茂生(2012),〈論義務者遺棄罪的罪質與危險犯的概念(下)-兼評最高法院99 年度台上字第3048 號判決〉,《法令月刊》,63卷3期。
10. 林山田(1976),〈論行政不法與刑事不法〉,《刑事法雜誌》,20卷2期。
11. 林文雄(1972),〈賴特布魯的自然法論-關於自然法與實證法衝突的探討〉,《台大法學論叢》,1卷2期。
12. 林聖凱(2013),〈沒有抽象危險犯的世界-論抽象危險犯的必要性〉,《刑事法雜誌》,57卷3期。
13. 林達(2016),〈不能安全駕駛罪之實務運作檢討與修法建議〉,《軍法專刊》,62卷2期。
14. 吳耀宗(2013),〈刑法防制酒駕新規定無漏洞惟執法誤解與立法謬誤〉,《月旦法學雜誌》,221期。
15. 徐偉群(2007),〈論遺棄故意與遺棄罪的立法作用〉,《中原財經法學》,19期。
16. 陳子平(2003),〈專題研討,研究報告之三,未遂犯修正草案之基本議題〉,《臺灣本土法學雜誌》,45期。
17. 陳子平(2009),〈危險駕駛動力交通工具罪與肇事逃逸罪〉,《月旦法學教室》,76期。
18. 陳友鋒(2007),〈危險的偽造犯〉,《台灣本土法學雜誌》,90期。
19. 陳友鋒(2005),〈罪的實體及犯罪成立要件〉,《華岡法粹》,34期。
20. 陳志龍(1996),〈未遂犯與法益危險觀〉,《法學叢刊》,164期。
21. 陳志龍(1988),〈刑法之法益概念(下)〉,《台大法學論叢》,18卷1期。
22. 陳信安(2014),〈再論刑事不法與行政不法之區別──以德國聯邦憲法法院裁判見解及立法形成自由為中心(下)〉,《興大法學》,16期。
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33. 曾淑瑜(2014),〈從食品攙偽之類型論入刑化之必要性〉,《台灣法學雜誌》,241期。
34. 趙晞華(2013),〈論酒駕肇事刑罰之修正─民意直觀反應與刑罰理論交鋒〉,《國會月刊》,41卷1期。
35. 鄭逸哲(2008),〈「法益刑法」概念下的「構成要件」和「構成要件適用」〉,《軍法專刊》,54卷6期。
36. 鄭逸哲(2003),〈專題研討,研究報告之三,「未遂構成要件」、「未遂構成要件該當行為的可罰性規定」和「可罰的未遂構成要件該當行為之量刑規定」的概念層次區別-併就現行刑法第三章未遂犯規定提出修正建議〉,《臺灣本土法學雜誌》, 45期。
37. 鄭逸哲(2008),〈「醉態駕車構成要件」和「原因自由行為」〉,《軍法專刊》,54期1卷。
38. 歐陽本祺(2013),〈論危險故意〉,《法學家》,1期。
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40. 鍾芳樺(2011),〈凱爾生:《純粹法學第一版》導讀〉,《台灣法學雜誌》,187期。
41. 魏大喨(2000),〈台灣高等法院八十八年度上易字第四八五六號判決補充理由-刑法第一百八十五條之三酒後駕車不能安全駕駛之刑事責任〉,《台灣本土法學雜誌》,8期。
三、學位論文
1. 王宗博(2001),〈危險犯之研究—以刑法第一八五條之三酒醉駕車問題為例〉,國立中正大學犯罪防治研究所碩士論文。
2. 林建宏(2004),《刑法危險概念的思考研究》,中原大學財經法律學系碩士論文。
3. 林裕凱(2006),《從危險犯論放火罪之可罰性基礎》,國立台灣大學法律學研究所碩士論文。
4. 吳柏蒼(2005),《危險犯之研究》,國立臺北大學法學系碩士論文。
5. 陳凱閎(2011),《放火罪之研究-危險犯之迷思與突圍》,中國文化大學法律學系碩士論文。
6. 蔡蕙芳(2000),〈從危險理論論不能安全駕駛罪〉,台灣大學法律研究所博士論文。
7. 蔡偉杰(2002),《從危險犯概念論酒後駕車之刑事責任-併淺論車禍肇事逃逸罪與原因自由行為》,國立台北大學法律學系碩士論文。
8. 劉清彬(2003),〈強盜罪之研究〉,東海大學法律學研究所碩士論文。
9. 羅婉婷(2012),〈論適性犯〉,國立政治大學法律研究所碩士論文。
四、研究計畫
1. 李聖傑(2010),風險社會之過失行為的刑法處遇,行政院國家科學委員會專題研究計畫。

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1. 2. 王皇玉(2008),〈論危險犯〉,《月旦法學雜誌》,159期。
2. 8. 李茂生(2009),〈風險社會與規範論的世界〉,《月旦法學雜誌》,173期。
3. 10. 林山田(1976),〈論行政不法與刑事不法〉,《刑事法雜誌》,20卷2期。
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12. 22. 陳信安(2014),〈再論刑事不法與行政不法之區別──以德國聯邦憲法法院裁判見解及立法形成自由為中心(下)〉,《興大法學》,16期。
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15. 27. 黃榮堅(2005),〈論危險故意—評最高法院九十三年度台上字第一一五五號及九十一年度台上字第六三六八號判決〉,《月旦法學雜誌》,118期。
 
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