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研究生:周麗芬
論文名稱:公務員主管職務圖利罪之研究-以明知違背法令為重心
指導教授:李聖傑李聖傑引用關係
口試委員:吳耀宗
學位類別:碩士
校院名稱:國立政治大學
系所名稱:法學院碩士在職專班
學門:法律學門
學類:其他法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2018
畢業學年度:106
語文別:中文
論文頁數:136
中文關鍵詞:圖利罪明知違背法令法益公務員不法利益
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貪瀆案件之揭露一向是廣受社會關注的新聞,而社會大眾所熱中追逐的焦點,常為事件主角某某高官涉嫌收受多少鉅額之賄賂,甚少注意與賄賂對價有關之特定行政個案,辦理該個案之相關公務員,在賄賂案偵辦過程中,大多也成為檢調機關一併調查的人員,幸運者可能只是配合調查之證人,但是也有可能該行政個案被放大檢視,承辦之各級公務員,縱使無收受賄賂之嫌疑,甚至非行賄之對象,最後也以圖利罪起訴,其起訴之理由,則依圖利罪之規定必然為明知違背法令並且使私人獲利。
使人民獲利為政府施政目標,行政機關對於個案之審查,授予人民利益即屬常態及必然之結果,所以在司法審理時,圖利罪之檢視重心係「明知違背法令」要件。本文之研究核心即「明知違背法令」,由於違背法令、圖利之直接故意,因個別案例事實不同,由法官各依事證為判斷,難以歸納出具體之判斷原則,不同審級法院間易有不同之審判結果,故本文針對「違背法令之認定」、「違背法令之故意」、「圖利之故意」舉出數見解精闢之案例,進行分析法院審理之判斷要素。此外,並分析圖利罪規定處罰之合理性,溯源至圖利罪規定之起始點,探索其立法緣由,及歷次修法演變,與社會氛圍之互動,從處罰圖謀私利,到嚴懲貪官污吏,產生物極必反的公務員反彈與不敢勇於任事,因而於90年修正構成要件。是以,分析內容著重於該次修正,實務判決修法前後審理見解之轉變,對於圖利罪規定之適用論述,逐步趨近於更合理化,尤其圖利罪規定明訂違背之「法令」,以對外發生法律效果之規定為限,實務判決闡述,具該性質之法令,方影響人民之權益,有侵害社會個人法益之可能性,推論出圖利行為應罰之價值核心。
本文之另一重點,係對於圖利罪規定所保護法益之探討,主張法益必須為具體之利益,有別於學理上,以瀆職罪之共通法益逕援用於圖利罪,認為除職務之公正性及國民信賴外,必須再添加「公庫或私人之利益」為要素,以免法院審理側重於「明知違背法令」,使圖利行為之處罰目的流於規範之遵守,只著重行為不法忽略結果不法,故建議圖利罪之構成要件增訂「致生損害於公庫或私人之財產或其他利益」。
第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第二節 研究方法 4
第三節 研究範圍及分析架構 4
第二章 公務員圖利罪之立法及修法沿革 6
第一節 公務員圖利罪之由來 6
第一項 公務員圖利行為在前清時之處罰雛型 6
第二項 公務員圖利行為在民國初年之暫行處罰規定 8
第三項 處罰公務員圖利行為之規定於民國初年之歷次研擬修正 8
第二節 公務員圖利罪之立法修法沿革 9
第一項 刑法公務員圖利罪之初次訂頒及立法理由 9
第二項 刑法公務員圖利罪之第一次修正及修法理由 10
第三項 公務員圖利罪於貪污治罪條例之前身及訂頒、修正 11
第四項 刑法與貪污治罪條例之公務員圖利罪規定之併同修法 12
第三節 小結 16
第三章 圖利罪之罪質及所保護法益 19
第一節 法益理論概述 19
第一項 法益概念的雛型 19
第二項 法益理論的盛行及其反對學說 21
第三項 超個人法益之正當性 23
第二節 圖利罪所保護法益之學說見解 24
第一項 賄賂罪之法益理論 25
第二項 我國學者對於圖利罪所保護法益之論述 27
第三節 小結 29
第一項 賄賂罪所保護法益的核心 30
第二項 圖利罪所保護法益的界定 31
第四章 圖利罪之構成要件 35
第一節 行為主體 36
第一項 刑法修正前之公務員定義 36
第二項 刑法修正後之公務員定義 37
第三項 修正公務員定義之修法理由探討 42
第四項 公務員身分之合理定義 45
第二節 客觀構成要件 47
第一項 公務員對於主管或監督事務違背法令之行為 48
第二項 直接或間接圖自己或其他私人不法利益 51
第三項 因而獲得利益 54
第三節 主觀構成要件 56
第一項 明知違背法令 58
第二項 意圖使自己或其他私人獲得不法利益 65
第四節 小結 66
第一項 圖利罪修法前法院之務實認定 67
第二項 圖利罪修法後構成要件與法益之分析 68
第五章 明知違背法令之解析 72
第一節 法令以對外發生法律效果之規定為限 72
第一項 公務員服務法等倫理規範之適用爭議 73
第二項 行政規則、職權命令之效力判斷 77
第三項 法令範圍以法益侵害為界定 82
第二節 違背之法令與機關主管事務權責之關聯 83
第一項 執法機關對於違背法令之認定 83
第二項 行政機關權責法令之適用責任範圍 84
第三項 違背法令權責之案例分析 85
第三節 行政裁量之界限 90
第一項 行政法學理及實務判決見解 90
第二項 刑事實務判決見解 91
第三項 行政裁量違反法律原則之刑事違法性衡量 93
第四節 圖利罪之主觀犯意 97
第五節 圖利行為獲利者之正犯身分爭議 103
第一項 圖利行為獲利私人之對向犯爭議 103
第二項 圖利行為之獲利私人正名為共同正犯 105
第六節 解決方法之建議 108
第一項 圖利罪廢除或修正之學者與實務見解 110
第二項 圖利罪規定與法益保護之關聯探討 113
第三項 政府作為之改善 116
第七節 小結 120
第一項 明知違背法令之實務剖析 120
第二項 圖利罪規定之存廢修正 127
第六章 結論 129
一、中文書目
1.大清法規大全,宏業書局,61年。
2.王皇玉,刑法總則,新學林出版股份有限公司,103年12月,1版。
3.台灣刑事法學會,刑法總則修正重點之理論與實務,元照出版有限公司,94年9月。
4.司法院參事室,新修正刑法論文集,司法院,95年12月。
5.甘添貴,刑法各論(下),三民書局股份有限公司,103年9月。
6.各國刑法彙編,司法行政部刑事司,69年6月。
7.吳庚,行政法之理論與實用,三民書局股份有限公司,105年9月,增訂14版。
8.李震山,行政法導論,三民書局股份有限公司,104年8月,修訂12版。
9.邢泰釗,圖利罪構成要件解析,台灣屏東地方法院檢察署,99年1月,99年1月版。
10.林山田,中華民國史法律志(初稿),國史館,83年2月。
11.林山田,刑法各罪論(下),元照出版有限公司,95年11月,五版二修。
12.林鈺雄,新刑法總則,元照出版社,103年9月。
13.法律草案彙編,成文出版社,62年。
14.政治大學法學院刑事法學中心,刑事法學的新視野,元照出版社,100年5月。
15.柯耀程,刑法釋論I,一品文化出版社,103年8月。
16.財政部國有財產署105年業務年報,財政部國有財產署,106年6月。
17.梁恒昌,刑法總論,三民書局,83年4月,17版。
18.陳子平,刑法各論(下),元照出版社,103年11月。
19.曾淑瑜,刑法分則實例研習:國家、社會法益之保護,三民書局股份有限公司,102年9月。
20.黃源盛,民初法律變遷與裁判,國立政治大學法學叢書編輯委員會,89年4月初稿。
21.黃源盛,晚清民國刑法史料輯注(上)(下),元照出版有限公司,99年7月,初版。
22.黃榮堅,基礎刑法學(上),元照出版社,95年9月。
23.靳宗立,刑法個論I,作者自版,100年9月。
24.劉連煜,現代公司法,新學林出版股份有限公司,105年9月,增訂12版。
二、中文期刊論文
1.Claus Roxin,法益討論的新發展(許絲捷譯,月旦法學雜誌第211期,101年12月)。
2.甘添貴,公務員之操守及刑事責任,月旦法學雜誌第18期,85年11月。
3.甘添貴,刑法上公務員之定義與涵蓋範圍,月旦法學雜誌第92期,92年1月。
4.江惠民,談公務員圖利罪之實務運用,檢察新論第5期,98年1月。
5.余振華,廢止貪污治罪條例暨回歸普通刑法之可行性,月旦法學雜誌,第94期,92年3月。
6.吳慎志,公務員圖利罪認定問題探討,刑事法學雜誌第53卷第4期,98年8月。
7.吳耀宗,評析刑法新修正之公務員概念,警大法學論集第11期,95年3月。
8.呂潮澤,修正前後公務員圖利罪之比較適用,刑事法學雜誌第47卷第3期,92年6月。
9.李忠雄,公務員圖利他人罪之迷思,法令月刊,47卷10期,85年10月。
10.李建良,行政裁量與判斷餘地,月旦法學教室第98期,99年12月。
11.李茂生,新修公務員圖利罪芻議,月旦法學雜誌第91期,91年12月。
12.李進榮,我國圖利罪之檢討與立法展望-與瑞士法及義大利法為比較,檢察新論第19期,105年1月。
13.李聖傑,名不正事不成-與公務員登載不實,月旦法學教室第142期,103年8月。
14.李聖傑,妨害性自主:第一講保護法益,月旦法學教室第19期,93年5月。
15.李聖傑,侵害著作權與偽造文書印文罪之法益保護的思考,月旦法學雜誌第104期,93年1月。
16.李聖傑,從例外狀態考量財經刑法的新課題,月旦刑事法評論第1期,105年6月。
17.李聖傑,貪污治罪條例與刑法典之整併,月旦刑事法評論第7期, 106年12月。
18.施俊堯,公務員圖利罪實務見解,研習論壇月刊第99期,98年3月。
19.柯耀程,公務員圖利罪及其參與關係之思辯,全國律師第1卷第6期,86年6月。
20.柯耀程,圖利罪修正與法律適用問題分析(上),月旦法學雜誌,第80期,91年1月。
21.紀致光,從法院判決探討圖利罪未來走向,刑事法雜誌第54卷第3期,99年6月。
22.高金桂,貪污治罪條例各罪之適用與競合,月旦法學雜誌第94期,92年3月。
23.許玉秀,評析公務員圖利罪之修正,法學講座第4期,91年4月。
24.許恒達,主管職務圖利罪之罪質與犯罪結構的分析反省,臺大法學論叢第43卷第3期,103年9月。
25.許恒達,刑法法益的概念的茁生與流變,月旦法學雜誌第197期,100年10月。
26.許澤天,直接故意與超級故意,月旦法學教室第174期,106年4月。
27.許澤天,對向犯之研究,成大法學第19期,99年6月。
28.陳東誥,公務員圖利罪關於違背法令之意義,台灣本土法學雜誌第97期,96年8月。
29.陳愛娥,特別權力關係到特別身分關係,月旦法學教室第103期,100年5月。
30.黃虹霞,現行即90年修正後貪污治罪條例第6條第1項第4款違背法令之意義,萬國法律第136期,93年8月。
31.黃惠婷,論貪污治罪條例與公務員圖利罪,台灣法學雜誌第132期,98年7月。
32.黃榮堅,刑法上個別化公務員概念,台大法學論叢第38卷第4期,98年12月。
33.黃榮堅,圖利罪共犯與身分,台灣本土法學雜誌第3期,88年8月。
34.蔡惠芳,圖利罪之犯意與其證明-平最高法院100年度台上字第550號刑事判決,月旦裁判時報第22期,102年8月。
35.賴恆盈,行政裁量通說理論之檢討與行政裁量義務論,月旦法學教室第219期,102年8月。
36.薛智仁,公務員圖利罪之立法商榷,檢察新論第19期,105年1月。
三、學位論文
張嘉宏,公務員圖利罪之研究,政治大學法律研究所碩士論文,91年。
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1. 2.甘添貴,公務員之操守及刑事責任,月旦法學雜誌第18期,85年11月。
2. 3.甘添貴,刑法上公務員之定義與涵蓋範圍,月旦法學雜誌第92期,92年1月。
3. 4.江惠民,談公務員圖利罪之實務運用,檢察新論第5期,98年1月。
4. 5.余振華,廢止貪污治罪條例暨回歸普通刑法之可行性,月旦法學雜誌,第94期,92年3月。
5. 9.李忠雄,公務員圖利他人罪之迷思,法令月刊,47卷10期,85年10月。
6. 10.李建良,行政裁量與判斷餘地,月旦法學教室第98期,99年12月。
7. 11.李茂生,新修公務員圖利罪芻議,月旦法學雜誌第91期,91年12月。
8. 12.李進榮,我國圖利罪之檢討與立法展望-與瑞士法及義大利法為比較,檢察新論第19期,105年1月。
9. 14.李聖傑,妨害性自主:第一講保護法益,月旦法學教室第19期,93年5月。
10. 16.李聖傑,從例外狀態考量財經刑法的新課題,月旦刑事法評論第1期,105年6月。
11. 18.施俊堯,公務員圖利罪實務見解,研習論壇月刊第99期,98年3月。
12. 19.柯耀程,公務員圖利罪及其參與關係之思辯,全國律師第1卷第6期,86年6月。
13. 20.柯耀程,圖利罪修正與法律適用問題分析(上),月旦法學雜誌,第80期,91年1月。
14. 21.紀致光,從法院判決探討圖利罪未來走向,刑事法雜誌第54卷第3期,99年6月。
15. 22.高金桂,貪污治罪條例各罪之適用與競合,月旦法學雜誌第94期,92年3月。
 
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