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研究生:張宇蟬
研究生(外文):Yu-ChanChang
論文名稱:非治療性美容醫學行為之刑法上評價
論文名稱(外文):Review of Criminal Law about Non-therapeutic Aesthetic Medical Behavior
指導教授:王效文王效文引用關係
指導教授(外文):Hsiao-Wen Wang
學位類別:碩士
校院名稱:國立成功大學
系所名稱:法律學系
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2018
畢業學年度:106
語文別:中文
論文頁數:225
中文關鍵詞:美容醫學醫療適應性禁忌症被害人承諾業務上正當行為告知後同意
外文關鍵詞:Aesthetic medicineMedical indicationContraindicationProper Conduct Performed in the Course of BusinessInformed Consent
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愛美乃人之天性,隨著醫療科技之日新月異,以及國民經濟生活水平之提升,人們藉由美容醫學來改善自身外貌以符合其價值觀之現象蔚為流行,且有日益蓬勃發展之趨勢,可見美容醫學的相關議題,以目前而言,可以稱得上是相當炙手可熱的議題,其在刑法上應如何評價始為適當,更是值得我們加以深入討論,依此,本文首先於第一章中說明研究旨趣。然而,美容醫學與傳統上狹義的醫療行為性質不同,一般而言,美容醫學通常欠缺治療目的,且不具有醫療適應性,因而本文於第二章中詳細介紹非治療性美容醫學行為;同時由於美容醫學行為可能涉及到的其他相關重要概念、在倫理學上之基礎,以及承諾的憲法上基礎等問題,本文則於第三章中進行說明。

基於美容醫學行為欠缺醫療適應性之重要特徵,則「醫療適應性」之要素是否能夠在刑法體系上作為一種獨立的歸責類型,或者其將會在刑法上發揮何種效用,這些問題在我國的研究上是付之闕如的,但在德國學界討論中卻是蓬勃開展,就結論而言,目前多數德國學說認為醫療適應性應當不作為一種獨立的歸責類型,是以美容醫學行為之正當化並不取決於醫療適應性之存否,只要該承諾係經醫師說明後所取得,且在德國刑法第228條的範圍內即屬有效,便能夠正當化美容醫學行為,就此本文於第四章中亦詳加介紹。

接著,除了針對美容醫學行為之正當化依據─告知後同意加以說明外,本文亦於第五章中,就當中的特殊重要問題,諸如特殊承諾類型得否適用欠缺適應性之美容醫學行為上、對未成年人進行美容醫學行為之容許性、以及業務上正當行為與告知後同意間之整合等問題,進行探討。結論上,本文認為基於美容醫學行為欠缺急迫性之特性,醫師仍應進行充分說明並徵詢患者意願,無法援引推測承諾、假定承諾來阻卻違法;並基於保障未成年人最佳利益之考量,提出一種年齡限制,即禁止對未成年人進行部分重大的美容醫學行為是可想像的;且本文認為就業務上正當行為界限之解釋,應與德國刑法第228條「違反善良風俗」條款之判斷趨於一致,但是業務上正當行為之範疇並不包含禁忌症處置。

另外,本文觀察國內之相關判決,於第六章中帶領大家審視幾則我國涉及美容醫學行為之有罪判決的論述,並從中提出本文認為值得肯定或商榷之處;最後,於第七章中綜合各章之研析,對美容醫學行為之相關問題而提出結論與建議,期盼透過本文的探討,釐清種種爭議,並就美容醫學行為之現象在刑法上能夠提出客觀且正確的評價。
SUMMARY

This article mainly discusses how the aesthetic medical behavior should be evaluated in the criminal law. Based on aesthetic medical behavior, it is often lack of medical indikation. Therefore, can medical indikation be an independent type of liability or function in criminal law? As well as the basis for the justification of aesthetic medical behavior, etc., are all issues of interest in this article.
目錄
第一章 緒論 1
第一節 問題意識 1
第二節 研究方法與架構 3
第二章 非治療性美容醫學行為之概念 5
第一節 美容醫學與醫療行為 5
第一項 美容醫學的概念區分及定義 5
第二項 醫療行為之意義 9
第三項 美容醫學屬於醫療行為 12
第四項 非治療性美容醫學行為與狹義醫療行為之區別 15
第二節 醫療行為屬傷害行為? 18
第一項 傷害罪之保護法益 18
第二項 德國學說爭議 20
第三章 基礎原理 32
第一節 概念闡釋 32
第一項 醫療適應性 32
第二項 禁忌症處置 44
第三項 滿足願望取向之醫療與增強作用 48
第二節 倫理學之基礎 49
第一項 倫理學之基本立場 49
第二項 倫理原則之具體應用情形:以美容手術為例 51
第三節 關於承諾的憲法上基礎 52
第一項 承諾在憲法上之定位─自主決定權 52
第二項 病患自主權在憲法上之保障 57
第三項 醫師損害禁止之憲法上基礎 61
第四章 刑法體系中醫療適應性之功能 63
第一節 醫療適應性作為獨立的歸責類型? 63
第一項 構成要件層次說 64
第二項 違法性層次說─醫療適應性作為承諾的客觀界限? 66
第三項 小結 83
第二節 醫療適應性作為非獨立之歸責類型 84
第一項 醫療適應性作為承諾客體 85
第二項 醫療適應性之欠缺與承諾能力 86
第三項 未成年人代為承諾之問題 95
第四項 醫療適應性之欠缺與醫師的說明 102
第五項 醫療適應性之欠缺與意思瑕疵 122
第六項 結論 130
第五章 美容醫學行為中之特殊重要問題 132
第一節 美容醫學行為之正當化依據─告知後同意 132
第一項 概論 132
第二項 承諾之本質和功能 133
第三項 犯罪論體系上之地位 135
第四項 承諾之要件 145
第二節 特殊的承諾類型與欠缺適應性之醫療侵害 152
第一項 推測承諾與欠缺適應性之醫療侵害 152
第二項 假定承諾與欠缺適應性之醫療侵害 154
第三節 對未成年人實施美容醫學行為之問題 158
第一項 現實上問題 158
第二項 法律上問題 160
第三項 未成年人美容手術中關於承諾法定限制之立法論 162
第四節 業務上正當行為 171
第一項 適用要件 172
第二項 正當行為之解釋模式 173
第三項 「告知後同意」與「業務上正當行為」之整合 177
第六章 美容醫療糾紛 184
第一節 美容醫療糾紛之趨勢及現況 184
第二節 我國相關司法實務判決 189
第一項 台北地方法院91年度訴字第730號刑事判決 190
第二項 臺灣高等法院97年度醫上易字第3號判決 195
第三項 臺灣高等法院高雄分院99年度醫上易字第2號判決 205
第七章 結論 212
參考文獻 216
一、中文文獻
(一)專書(按作者姓氏筆畫排列)
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http://www.tma.tw/meeting/meeting_01_info.asp?meete_id=5053 (最後瀏覽日期:
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