臺灣博碩士論文加值系統

促參案於主辦機關評選出最優申請人後至簽訂投資契約前，主辦機關及最優申請人會針對招商文件中之投資契約草案，依據甄審結果，再為具體的檢視與商議，如有必要將進行修改，此為促參案的議約制度。在促參案實務中，常發生主辦機關與最優申請人在議約程序中，對於投資契約草案條款內容未能達成意思表示一致，以致議約未果而使促參案破局，最優申請人將面臨申請保證金被主辦機關沒收的風險。此外，近年亦陸續發生主辦機關因政策變更，於簽訂投資契約前決定不續辦促參案，而引發主辦機關是否需賠償（補償）最優申請人損害（損失）之爭議。爰本文將針對促進民間參與公共建設法中之議約制度，探討上述因議約所生之問題應如何解決。
本文從促進民間參與公共建設法係採取公私協力精神及雙階段架構切入，分別討論主辦機關與最優申請人彼此間之法律關係及權利義務，闡述議約未果時，雙方是否具有可歸責。此外，本文亦研析最優申請人就主辦機關不續辦促參案及被沒收申請保證金時，最優申請人得採取之救濟方式。最後，因行政院會於民國111年2月提出促進民間參與公共建設法部分條文修正草案，故本文復評析修正草案與議約有關之條文，並提出本文對於如何解決議約爭議的修法建議，以期完備我國促進民間參與公共建設法中之議約制度。

In the case of "Public-Private Partnership in Infrastructure Projects of Taiwan" (PPP case), the negotiation of contract takes place "after the authority in charge has selected the best applicant" and "before the concession agreement is signed". Prior to signing the concession agreement, the authority in charge and the best applicant have to specifically review and negotiate the draft concession agreement contained in the tender documents based on the evaluation results, and if necessary, the draft concession agreement will be further revised. This is the negotiation of contract system in the PPP case.
In the practice of PPP case, it often happens that the authority in charge and the best applicant fail to agree on the terms and conditions of the draft concession agreement during the contract negotiation process. As a result, the outcome of the contract negotiation is difficult to produce and the PPP case is broken. In this regard, the best applicant is at risk of having the authority in charge recover or confiscate the earnest money he has applied for. In addition, in recent years, there have been cases where the authority in charge has decided not to proceed with the PPP case prior to the signing of the concession agreement due to the change of government policy. This has led to a controversy as to whether the authority in charge should compensate the best applicant for the damage (or loss) suffered. Therefore, this thesis examines the above-mentioned problems arising from the negotiation of contract in Taiwan’s PPP act and how to solve them.
Taiwan’s PPP act adopts the spirit of public-private partnership and the two-stage framework, consequently, this thesis is based on those legislation frames to examine the legal relationship between the authority in charge and the best applicant, as well as the rights and obligations of them, and the imputability of both parties in the event that the negotiation of contract does not achieve any result. In addition, this thesis examines the remedies available to the best applicant in the event that the authority in charge dose not proceed with the PPP case or forfeits the earnest money applied for by the best applicant. Finally, in February 2022, the Executive Yuan proposed draft amendments to some provisions of the "Act for Promotion of Private Participation in Infrastructure Projects". Therefore, this thesis also analyses the provisions of the draft amendment related to the negotiation of contract and proposes amendments to resolve the dispute over contract negotiation in order to improve the provisions of PPP act in Taiwan.

第一章 緒論 1
第一節 研究動機及目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 2
第二節 研究範圍與方法 2
第一項 研究範圍 3
第二項 研究方法 4
第三節 研究架構 4
第二章 促參案議約階段架構與性質 6
第一節 促進民間參與公共建設法法制規範 6
第一項 促進民間參與公共建設法之公私協力性質 6
第一款 公私協力概述 6
第二款 促進民間參與公共建設法之公私協力立法模式 11
第二項 促參案之生命週期 12
第一款 促進民間參與公共建設法立法架構 12
第二款 促參案之執行程序 14
第三項 促進民間參與公共建設法之雙階段架構 16
第一款 雙階理論概述 16
第二款 雙階理論於促進民間參與公共建設法之適用 20
第二節 促參案議約規範與性質 27
第一項 促進民間參與公共建設法規範 28
第一款 法令規定 28
第二款 議約期限規範 29
第三款 議約範圍規範 30
第二項 議約階段性質 32
第三節 促參案議約階段與其他立法例比較 33
第一項 政府採購法 33
第一款 協商措施 33
第二款 議價及議條件程序 34
第二項 大眾捷運系統土地開發辦法 35
第三項 獎勵民間參與交通建設條例 38
第四項 小結 38
第三章 最優申請人未完成議約之責任探討 41
第一節 促參案議約程序 41
第一項 議約概述 41
第二項 議約程序的法律性質 41
第一款 議約為公法行為 42
第二款 議約為私法行為 43
第三款 本文見解 44
第二節 促參案投資契約概述 47
第一項 契約成立要件 47
第一款 要約與承諾意思表示一致 47
第二款 契約不成立 47
第二項 行政契約 48
第一款 行政契約之概念 48
第二款 行政契約之內容自由 49
第三項 促參案投資契約內容 49
第一款 法令規定 49
第二款 投資契約參考條款 51
第四項 成立投資契約 53
第三節 最優申請人於議約階段之權利義務 54
第一項 最優申請人之議約義務 54
第二項 最優申請人之議約請求權 55
第三項 最優申請人之無瑕疵裁量請求權 56
第四項 最優申請人應符合誠實信用原則 57
第四節 最優申請人未完成議約之事由 59
第一項 實務案例 60
第一款 基隆長期照護促參案 60
第二款 澎湖度假旅館營運促參案 63
第二項 法院判決分析 65
第一款 議約應符合公平合理原則 65
第二款 最優申請人應受招商文件拘束 66
第三款 適用誠信原則 68
第五節 最優申請人議約未完成之爭議解決探討 71
第一項 主辦機關不同意最優申請人議約內容 71
第一款 議約為公法行為 71
第二款 議約為私法行為 72
第二項 未完成議約沒收申請保證金 73
第一款 沒收申請保證金為公法事件 73
第二款 沒收申請保證金為私法事件 75
第四章 主辦機關未完成議約之責任探討 77
第一節 主辦機關於議約階段之權利義務 77
第一項 主辦機關的擔保責任 77
第二項 主辦機關的議約及締約義務 78
第一款 主辦機關的締約義務 78
第二款 主辦機關的議約義務 82
第三項 主辦機關應符合誠實信用原則 83
第二節 主辦機關未完成議約之事由 85
第一項 實務案例 85
第一款 板新汙水下水道促參案 85
第二款 臺中交通運轉中心促參案 87
第三款 臺中市大都會歌劇院促參案 88
第四款 新北三峽生命園區促參案 89
第五款 新竹竹北車站促參案 90
第二項 法院判決分析 94
第一款 廢止甄審決定適用法律保留原則 94
第二款 政策變更為廢止甄審決定之事由 94
第三款 政策變更的判斷要件 95
第三項 政策變更的可歸責討論 95
第一款 原促參案之政策評估基礎事後變更之政策變更 96
第二款 原促參案之政策評估基礎以外事項事後變更 98
第三節 主辦機關議約未完成之爭議解決探討 100
第一項 主辦機關遲延議約 100
第一款 議約為公法行為 100
第二款 議約為私法行為 100
第三款 議約屬於行政契約之關係 101
第二項 主辦機關因政策變更不續辦促參案 101
第一款 主辦機關於議約前因政策變更而不續辦促參案 103
第二款 主辦機關於議約進行中因政策變更而不續辦促參案 105
第五章 促參案議約階段修法建議 109
第一節 民國111年促進民間參與公共建設法草案概述 109
第一項 草案修正背景 109
第二項 草案修正要點 109
第二節 促進民間參與公共建設法草案評析 111
第一項 議約程序提升至法律位階 111
第二項 明定主辦機關不續辦促參案之法律依據 112
第三項 不續辦促參案之補償責任 113
第四項 議約爭議以異議申訴處理 117
第五項 草案第45條與第47條之適用疑義 120
第三節 有關議約爭議處理之修法建議 122
第一項 增訂申請人對招商文件釋疑之規範 122
第二項 議約原則的適度調整 123
第三項 限縮主辦機關不續辦促參案之裁量權限 127
第四項 不續辦促參案之補償 129
第六章 結論 131
參考文獻 139

壹、中文文獻
一、書籍
吳志光，行政法，10版，新學林，2020年9月。
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吳庚、盛子龍，行政法之理論與實用，增訂16版，三民，2020年10月。
林明鏘，行政法講義，6版，新學林，2021年2月。
洪國欽，促進民間參與公共建設法逐條釋義，2版，元照，2021年1月。
陳敏，行政法總論，10版，新學林，2019年11月。
陳新民，行政法學總論，10版，註者自版，2020年7月。
陳聰富，民法總則，2版第4刷，元照，2018年8月。
程明修，行政法之行為與法律關係理論，初版，神州圖書，2005年2月。
楊芳賢，民法債編總論（上），修訂2版，三民，2020年9月。
詹鎮榮，民營化法與管制革新，2版，元照，2011年10月。
蕭文生，行政法-基礎理論與實務，增訂3版，五南，2020年8月。

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林明鏘，臺灣BOT的制度缺陷與修法建議，載：民營化與制度實踐，1版，新學林，頁332-335，2021年4月。
林明鏘，促進民間參與公共建設法制與檢討-從地方自治團體有效管制觀點出發，載：民營化與制度實踐，1版，新學林，頁303，2021年4月。
林明鏘，政策中止促參程序之法律爭議-評台北高行95年訴字第2710號判決及最高行98年判字第635號判決，載：民營化與制度實踐，1版，新學林，頁174-183，2021年4月。
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詹鎮榮，競爭者「無歧視程序形成請求權」之保障-評最高行政法院九十五年度判字第一二三九號判決，載：公私協力與合作法，2版，新學林，頁249，2016年12月。
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三、期刊
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林明鏘，行政私法與雙階理論之探討-從最高行政法院102年10月份第2次庭長法官決議談起，臺北大學法學論叢，第112期，頁100-102，2019年12月。
許耿銘，協力理論在跨界人力資源管理的應用：以「政府機關與績優民間機構人才交流實施辦法草案」為例，文官制度季刊，第1卷第3期，頁58，2009年7月。
許登科，促參契約之爭議合意由普通法院審判與審理-最高法院105年度台抗字第2號民事裁定之評析與省思，裁判時報，第58期，頁28-41，2017年4月。
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陳佳宜，促參案之爭議類型與解決機制，財稅研究，第47卷第3期，頁47，2018年5月。
陳清秀，捷運土地開發之甄選及投資契約法律關係之探討（上），月旦法學雜誌，第222期，頁78，2013年10月。
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四、學位論文
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許照生，《促參法徵求民間參與階段之程序保障-以案件申請人之法律地位為中心》，國立成功大學法律學系碩士論文，2015年6月。
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陳鈺純，《主辦機關因政策變更中止促參程序之法律問題-以議約完成尚未締約為中心》，國立中正大學法律學研究所碩士論文，2018年8月。
韓子翔，《論行政法上押標金與保證金之法律關係-以採購法及促參法為中心之分析》，國立成功大學法律學系碩士班碩士論文，2019年6月。

五、網頁資料
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PPIAF(2018).Policy Guidelines for Managing Unsolicited Proposals in Infrastructure Projects - Volume 2 from: https://ppp.worldbank.org/public-private-partnership/sites/ppp.worldbank.org/files/documents/UnsolicitedProposals_Volume2_Guidelines_WEB%20%281%29.pdf, (Last visit 12 JUL 2022)
The Word Bank (2022) Creating Competitive Tension from: https://ppp.worldbank.org/public-private-partnership/creating-competitive-tension (Last visit 12 JUL 2022)