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研究生:洪宗暉
研究生(外文):Hung Psung-Hui
論文名稱:政府採購法因契約責任所導致停權處分之研究-以爭議之多重解決機制間之適用關係為中心
論文名稱(外文):A Study on the Reasons Responsibility for Contract Result in Debarred List of the Government Procurement Law-Focus on the Applicability between Multiple Dispute Resolution Mechanisms
指導教授:林家祺林家祺引用關係鍾秉正鍾秉正引用關係
指導教授(外文):Lin Chia ChiChung Ping-Cheng
學位類別:碩士
校院名稱:國防大學管理學院
系所名稱:法律學系
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2010
畢業學年度:98
語文別:中文
論文頁數:203
中文關鍵詞:政府採購法廠商公告停權制度契約責任事由審判權衝突既判力爭點效異議申訴調解仲裁
外文關鍵詞:Issue PreclusionProtestClaim PreclusionConflict of jurisdiction of the courtsThe content of contractual obligationsDebarred ListThe Government Procurement LawComplaintMediationArbitration
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摘要
招標機關在採購過程中,遇有廠商履約不良或其他違法情事,政府採購法設有規範機制,亦即針對廠商違法或違約情形,以將廠商公告停權之方式,在將來一定期間內拒絕與之往來,達成履約管理之效果,目前行政院公共工程委員會與法院審判實務上一般多稱此為「廠商公告停權制度」。但政府採購法第101條第1項所規定之七款公告停權契約責任事由,除造成各款公告停權事由間關係複雜外,同時在實務上也產生了諸如法院審判權實質衝突、政府採購履約爭議救濟體系紊亂,以及不同紛爭解決機制間之協調...等棘手問題。政府採購法施行至今已十年有餘,廠商公告停權制度,特別是契約責任部分,是否能發揮最初之立法目的?抑或應進行如何之檢討、改進?本文企盼透過一系列有系統之分析與討論,而得提供文中各該問題之解決方向,俾對實務及學說之發展做出貢獻。
Abstract
Tendering authorities encounter suppliers have bad performance in case or other violation of the law in the procurement process, the Government Procurement Law sets up a regulatory mechanism, it uses the manner notice the suppliers to stop their rights, and rejects any contacts and performances within a certain period in the future for suppliers breach law or contacts. The purpose is in order to achieve results of performance management. Now Public Construction Commission of Executive Yuan and the courts name the mechanism is "Debarred List". But the contents of seven contractual obligations in the Government Procurement Act Article 101, not only cause complex relationship in all of the contents, but also cause some problems in practice. For example: Not real conflict of jurisdiction of the courts; the mess of government procurement performance controversy remedy system, and the coordination of the different mechanisms of settlement dispute.The Government Procurement Law already enacts over ten years, the Debarred List, especially in the content of seven contractual obligations. Whether it can play the original legislative intent? Whether it shall be reviewed or improved? This article hopes to depend on regular analysis and discussion, to provide direction of the problems in this article, and have contributes for the develpoment of practices and theories.
目次
第一章 緒論 2
第一節 問題提出 2
第一項 案例 2
第二項 討論 5
第二節 研究動機 7
第三節 研究方法與限制 8
第一項 研究方法 8
第二項 研究限制 8
第四節 論文架構 9
第五節 研究流程 11
第二章 政府採購法因契約責任而對廠商公告停權制度概述 14
第一節 前言 14
第二節 廠商公告停權之意義 14
第三節 對廠商公告停權之通知是否為行政處分 17
第一項 傳統學說見解 18
第二項 傳統司法實務見解 19
第三項 近期司法實務及學說見解 21
第四項 小結 22
第四節 廠商公告停權之成立 23
第五節 廠商公告停權之構成事由 24
第一項 廠商犯罪違法行為類型 25
第二項 廠商行政不法行為類型 27
第三項 廠商契約責任類型 29
第四項 其他類型 34
第六節 廠商公告停權之法律效果 36
第七節 各款公告停權事由之競合關係及其法律適用問題 39
第一項 契約責任事由各款可能發生之適用競合關係 39
第二項 契約責任事由與非契約責任事由可能發生之適用競合關係 41
第三項 行政秩序罰競合之問題 42
第八節 因契約責任事由公告停權所導致之紛爭多重解決機制問題 48
第三章 公告停權處分與民事訴訟之關係 52
第一節 前言 52
第二節 先決問題之概述 53
第一項 政府採購法之性質 53
第二項 契約責任事由與民事訴訟 55
第三節 審判權衝突之由來與原因 55
第一項 法院審判權衝突之由來 55
第二項 導致審判權衝突之原因 56
第一款 訴訟制度之多元化 56
第二款 公法行為與私法行為劃分不易 57
第三款 審判人員之本位主義傾向 58
第四款 法律規定有欠周全 59
第四節 行政訴訟與民事訴訟同時進行之情形 60
第一項 同時或先後提起之民事與行政訴訟是否為「同一事件」 60
第一款 我國訴訟法上之規定 60
第二款 「同一事件」之爭議 61
第三款 採購法上契約責任事由之情形 64
第四款 小結 66
第二項 法院是否應停止訴訟程序 67
第一款 停止訴訟程序之意義 67
第二款 民事訴訟法之規定 67
第三款 行政訴訟法之規定 68
第四款 實務上對於行政法院裁定停止訴訟程序問題之見解 69
第五款 學說上對於行政法院裁定停止訴訟程序問題之見解 69
第六款 本文見解 71
第五節 民事訴訟較行政救濟先確定之情形 75
第一項 判決確定力之簡介 76
第一款 概說 76
第二款 形式確定力與實質確定力 76
第三款 既判力之作用 77
第二項 民事訴訟確定判決是否有拘束行政救濟之效力 78
第一款 廠商提起行政訴訟之階段 78
第二款 廠商提起異議、申訴之階段 84
第三款 小結 88
第六節 行政訴訟較民事訴訟先確定之情形 89
第一項 行政訴訟確定判決之判決理由是否有拘束民事法院之效力 90
第一款 概說 90
第二款 爭點效之意義 91
第三款 爭點效之要件 91
第四款 美國法上之爭點效 93
第五款 行政訴訟就契約責任事由所為判斷對民事法院之拘束力 95
第六款 爭點效理論在契約責任事由判斷上適用之情形 98
第七款 小結 101
第二項 行政訴訟法第7條規定之適用 102
第一款 概說 102
第二款 訴之合併之意義與要件 103
第三款 行政訴訟法第7條規定在公告停權案件上之適用 105
第四款 行政訴訟法第7條適用對民事法院之影響 108
第五款 承認招標機關得提起反訴對民事法院之影響 110
第六款 本文見解 111
第七節 綜合評析 113
第一項 概說 113
第二項 行政訴訟與民事訴訟同時進行部分 114
第三項 民事訴訟較行政救濟先確定部分 116
第四項 行政訴訟較民事訴訟先確定部分 118
第五項 小結 121
第四章 公告停權處分與調解、仲裁之關係 124
第一節 前言 124
第二節 調解及仲裁制度概述 126
第一項 調解制度之介紹 127
第一款 調解之意義 127
第二款 採購法上申請調解之要件 127
第三款 履約爭議調解之成立與不成立 130
第四款 履約爭議調解之無效與撤銷 132
第二項 仲裁制度之介紹 133
第一款 仲裁之意義 133
第二款 仲裁制度之特色 133
第三款 仲裁制度之型態 135
第四款 履約爭議提付仲裁程序之運作 137
第五款 仲裁判斷之效力與救濟 141
第三項 政府採購法「先調後仲」制度之簡介 143
第一款 先調後仲制度之意義與修法沿革 143
第二款 先調後仲制度之修法緣由 144
第三款 先調後仲制度之適用要件 145
第四款 先調後仲制度是否違反憲法訴訟權保障之要求 146
第三節 調解制度與公告停權處分之關係 149
第一項 調解程序與行政救濟同時進行 149
第一款 概說 149
第二款 契約責任事由與調解及行政救濟程序 150
第二項 調解成立對公告停權處分之影響 151
第一款 調解成立之效力 151
第二款 於異議、申訴階段調解成立 153
第三款 於行政訴訟階段調解成立 156
第三項 行政訴訟先確定對調解程序之影響 160
第四項 調解成立卻仍將廠商公告停權之不合理情形 162
第四節 仲裁制度與公告停權處分之關係 164
第一項 仲裁程序與行政救濟同時進行之類型 164
第一款 概說 164
第二款 契約責任事由與仲裁及行政救濟程序 164
第二項 仲裁判斷之作成較行政救濟為速之類型 166
第一款 仲裁判斷之既判力 166
第二款 仲裁判斷之既判力對於行政救濟之影響 166
第三項 行政訴訟較仲裁判斷先確定之類型 170
第五節 綜合評析 171
第一項 概說 171
第二項 調解制度與公告停權處分部分 172
第一款 調解程序與行政救濟得同時進行 172
第二款 調解成立產生之既判力將影響行政救濟程序之決定 172
第三款 行政訴訟之既判力將影響調解程序之進行 174
第三項 仲裁制度與公告停權處分部分 175
第一款 仲裁程序與行政救濟得同時進行 175
第二款 仲裁判斷之既判力將影響行政救濟程序之決定 175
第三款 行政訴訟之既判力或爭點效並不會影響仲裁程序 176
第四項 小結 177
第五章 結論與建議 180
第一節 結論 180
第二節 建議 185
參考書目 187
參考書目
一、書籍(按作者姓名筆劃排列,相同者依出版日期排列)
1.尹章華、邱奕澄、倪文興,政府採購法實務與運用,文笙書局股份有限公司,2006年3月1版。
2.王甲乙、楊建華、鄭健才,民事訴訟法新論,作者自版,2001年8月版。
3.吳庚,行政法之理論與實用,作者自版,2004年8月增訂8版。
4.吳庚,行政法之理論與實用,作者自版,2007年9月增訂10版。
5.吳庚,行政爭訟法論,元照出版股份有限公司,2008年9月4版。
6.李惠宗,行政法要義,元照出版有限公司,2008年9月4版。
7.李惠宗,憲法要義,元照出版有限公司,2004年9月2版。
8.李震山,行政法導論,三民書局股份有限公司,2008年5月修訂7版。
9.林俊益,仲裁法之實用權益,永然文化出版股份有限公司,2001年4月1版。
10.林紀東,行政法,三民書局股份有限公司,1994年11月再修訂再版。
11.林家祺,政府採購法救濟程序,五南圖書出版有限公司,2002年3月1版。
12.林鴻銘,政府採購法之應用權益,永然文化出版股份有限公司,2007年5月8版。
13.林騰鷂,行政訴訟法,三民書局股份有限公司,2005年10月修訂2版。
14.法治斌、董保城,憲法新論,作者自版,2004年10月2版。
15.邱聯恭,程序選擇權論,林雅英發行,2000年9月1版。
16.邱聯恭教授講述、許士宦教授整理,民事訴訟法講義(三),2000年。
17.姚瑞光,民事訴訟法論,作者自版,2004年2月版。
18.洪家殷,行政罰法論,五南圖書出版股份有限公司,2006年11月2版。
19.唐國盛,政府採購法律應用篇,永然文化出版股份有限公司,2003年4月5版。
20.陳建宇,政府採購異議、申訴、調解實務,永然文化出版股份有限公司,2005年4月1版。
21.陳計男,民事訴訟法論(下),三民書局股份有限公司,2008年9月修訂4版。
22.陳計男,民事訴訟法論(上),三民書局股份有限公司,2008年9月修訂4版。
23.陳敏,行政法總論,作者自版,2007年10月5版。
24.陳清秀,行政訴訟法,作者自版,2001年2月2版。
25.陳新民,行政法學總論,作者自版,2005年9月修訂8版。
26.陳榮宗、林慶苗,民事訴訟法(上),三民書局股份有限公司,2008年1月修訂4版。
27.陳榮宗、林慶苗,民事訴訟法(中),三民書局股份有限公司,2008年1月修訂4版。
28.黃鈺華、蔡佩芳、李世祺,政府採購法解讀-逐條釋義,元照出版有限公司,2008年9月3版。
29.楊建華,研析問題 民事訴訟法(一),作者自版,1996年11月1版。
30.楊崇森等合著,仲裁法新論,中華民國仲裁協會,2008年3月3版。
31.廖義男,行政罰法,元照出版有限公司,2008年9月2版。
32.潘秀菊,政府採購法,新學林出版股份有限公司,2009年8月1版。
33.駱永家,民事訴訟法,作者自版,1999年3月修訂9版。
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二、期刊
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5.包國祥,廠商遭刊登政府採購公報拒絕往來廠商名單後之救濟程序,軍法專刊第49卷第8期,2003年8月。
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21.林俊益,法院關於仲裁事件之處理,律師雜誌第261期,2001年6月。
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23.法院對於民事事件與行政事件審判權衝突之解決上若干問題之檢討-民事訴訟法研究會第八十六次研討紀錄,法學叢刊第195期,2004年7月。
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27.張秀夏、張婉萱,廠商參與政府採購案-爭議救濟途徑淺析(上),營造天下第94期,2003年8月。
28.張特生,民事法院與行政法院的權限衝突問題,收錄於民事訴訟法之研討(二),民事訴訟法研究基金會,1998年8月。
29.張特生,法院權限衝突問題的再探討,法令月刊第46卷第6期,1995年6月。
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31.張嘉真、洪舒萍,臺灣調解制度之簡介與比較,萬國法律第163期,2009年2月。
32.許士宦,民事訴訟上之適時審判請求權,國立臺灣大學法學論叢第34卷第5期,2005年9月。
33.許士宦,民事訴訟法之最新修正,臺灣法學雜誌第122期,2009年2月。
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38.陳計男,民事調解之效力,收錄於民事訴訟法之研討(三),民事訴訟法研究基金會,2000年12月1版。
39.陳啟垂,訴訟途徑錯誤的處置-民事法院與行政法院之間訴訟案件的移送制度,興大法學,2008年5月。
40.陳錫平,審判權錯誤及審判權衝突之研究(上),臺灣本土法學雜誌第51期,2003年10月。
41.黃立,仲裁可否審理政府採購法上已停權之基礎事實,仲裁季刊第87期,2009年3月。
42.黃國昌,爭點效理論之細緻化-評最高法院九六年臺上字第一七八二號判決,臺灣法學雜誌第108期,2008年7月。
43.黃國昌,既判力總論,月旦法學教室第30期,2005年4月。
44.楊式昌,探論政府採購招標及履約階段之法律性質,技師月刊第45期,2007年6月。
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46.詹鎮榮,促進民間參與公共建設法之現實與理論-評臺北高等行政法院之ETC相關裁判,月旦法學第134期,2006年7月。
47.劉建宏,行政訴訟法案例系列(17)-行政訴訟法上之反訴,法學講座第24期,2003年12月。
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49.蔡瑞森,智慧財產案件審理法於實務運作所可能面臨之爭議--由管轄、適用範圍及裁判見解歧異問題談起,全國律師第11卷第4期,2007年4月。
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51.盧文祥,我國智慧財產法院之理想與實現,政大智慧財產評論第4卷第1期,2006年4月。
52.駱永家,一部請求訴訟,收錄於既判力之研究,作者自版,1994年8版。
53.駱永家,判決理由中判斷之拘束力,收錄於民事法研究Ⅲ,作者自版,1999年9月7版。
54.駱永家,判決理由與既判力,收錄於既判力之研究,作者自版,1987年3月4版。
55.駱永家,重覆訴訟之禁止,月旦法學雜誌第57期,2000年2月。
56.駱永家,訴訟上之和解與既判力,收錄於既判力之研究,作者自版,1987年3月4版。
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58.駱忠誠,政府採購法上拒絕往來廠商救濟制度析論(上),臺灣本土法學雜誌第63期,2004年10月。
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三、學位論文
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2.林在長,訴訟救濟途徑選擇錯誤及審判權限衝突之探討-由訴訟基本權之保障觀點解析,國防大學管理學院法律學研究所碩士學位論文,2006年6月。
3.林淑菁,民事判決效客觀範圍之研究-以紛爭解決一次性與程序保障之調和為中心,臺北大學法律學系研究所碩士論文,2005年6月。
4.林燦都,論我國法官懲戒制度-從現行法制及其興革出發,中正大學法律研究所碩士論文,2002年6月。
5.張靜薰,政府採購爭議處理機制之研究,文化大學法律學研究所碩士論文,2007年7月。
6.陳惠如,論仲裁判斷於現行民法消滅時效規定下所生之爭議-以工程契約所生之請求權為主軸,東吳大學法學院碩士論文,2008年1月。
7.黃建雄,政府採購履約爭議處理制度之研究-兼評「先調後仲」之立法,國防大學管理學院法律學研究所碩士學位論文,2009年6月。
8.藍秉強,由木柵線線捷運工程仲裁論工程遲延負責約款及分配,東吳大學法律研究所碩士論文,1995年6月。

四、政府出版品
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2.政府採購爭議處理事件案源及問題類型分析,行政院公共工程委員會研究計劃,2003年12月1版。
3.美國公共契約法制之研究―我國政府採購及委辦制度興革建議,行政院研究發展考核委員會研究計劃,1993年9月1版。

五、網路資料
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3.月旦法學知識庫,http://tinyurl.com/ykhmp7n
4.司法院大法官解釋,http://www.judicial.gov.tw/constitutionalcourt/p03.asp
5.司法院法學資料檢索系統,http://jirs.judicial.gov.tw/Index.htm
6.立法院公報影像系統,http://tinyurl.com/ykkfpgz
7.立法院法律系統,http://lis.ly.gov.tw/lgcgi/lglaw
8.全國法規資料庫,http://law.moj.gov.tw/
9.全國碩博士論文資訊網,http://etds.ncl.edu.tw/theabs/index.html
10.法源法律網,http://www.lawbank.com.tw/
11.政府採購公報:http://web.pcc.gov.tw/ens/main2.jsp
12.政府採購協定,http://tinyurl.com/yfx2be8
13.政府採購爭議處理之法令與函釋,http://tinyurl.com/yz6w74f
14.政府採購爭議處理案例彙編,http://tinyurl.com/ycqmlje
15.國家圖書館全球資訊網,http://www2.ncl.edu.tw/mp.asp?mp=2
16.華藝線上圖書館,http://www.airitilibrary.com/index.aspx
17.禁反言之定義,http://tinyurl.com/y8tdjvn
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1. 4. 王欽彥,法定仲裁與訴訟權保障:政府採購法第85條之1「強制仲裁」規定之違憲性檢驗,東海大學法學研究第30期,2009年6月。
2. 4. 王欽彥,法定仲裁與訴訟權保障:政府採購法第85條之1「強制仲裁」規定之違憲性檢驗,東海大學法學研究第30期,2009年6月。
3. 5. 包國祥,廠商遭刊登政府採購公報拒絕往來廠商名單後之救濟程序,軍法專刊第49卷第8期,2003年8月。
4. 5. 包國祥,廠商遭刊登政府採購公報拒絕往來廠商名單後之救濟程序,軍法專刊第49卷第8期,2003年8月。
5. 6. 吳光明,論政府採購法第85條之1第2項之「先調後仲」機制,法學叢刊第211期,2008年7月。
6. 6. 吳光明,論政府採購法第85條之1第2項之「先調後仲」機制,法學叢刊第211期,2008年7月。
7. 7. 吳志光,ETC裁判與行政契約-兼論德國行政契約法制之變革方向,月旦法學第135期,2006年8月。
8. 7. 吳志光,ETC裁判與行政契約-兼論德國行政契約法制之變革方向,月旦法學第135期,2006年8月。
9. 10. 吳信穎,論禁反言原則在我國民事實務上之適用,全國律師第10卷第2期,2006年2月。
10. 10. 吳信穎,論禁反言原則在我國民事實務上之適用,全國律師第10卷第2期,2006年2月。
11. 11. 吳國安,淺談公共工程履約爭議之調解與仲裁,土木水利第36卷第3期,2009年6月。
12. 11. 吳國安,淺談公共工程履約爭議之調解與仲裁,土木水利第36卷第3期,2009年6月。
13. 12. 李旭銘,政府採購法中不良廠商的認定-以行政處分存否為中心,立法院院聞第32卷第4期,2004年4月。
14. 12. 李旭銘,政府採購法中不良廠商的認定-以行政處分存否為中心,立法院院聞第32卷第4期,2004年4月。
15. 13. 李旭銘,政府採購法中有關不良廠商公告制度之檢討(下),立法院院聞第33卷第10期,2005年10月。