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研究生:
鄭翊逢
研究生(外文):
Yi-Feng Cheng
論文名稱:
公務員圖利罪與行政裁量權分際之研究
論文名稱(外文):
A study of the judgement between『offence of desire to make money or profit』and『administrative discretion』
指導教授:
李開遠
指導教授(外文):
作者未提供
學位類別:
碩士
校院名稱:
銘傳大學
系所名稱:
法律學系碩士班
學門:
法律學門
學類:
一般法律學類
論文種類:
學術論文
論文出版年:
2012
畢業學年度:
100
語文別:
中文
論文頁數:
130
中文關鍵詞:
行政裁量權
、
圖利罪
外文關鍵詞:
desire to make money or profit
、
administrative di
相關次數:
被引用:
3
點閱:1140
評分:
下載:89
書目收藏:0
對於人民來說 ,公務員乃國家手足之延伸,代表國家行使公權力。人民也因此對於公務人員之
操守自有較高期待,期盼能公正廉明、勿枉勿縱。我國為使公務員具有使人民信賴的前題,在我國分別於刑法第四章及貪污治罪條例設有關於瀆職罪之規定,以達到澄清吏治之功效。然而,其中關於圖利罪之規定卻往往成為公務員勇於任事的絆腳石。
行政機關在為行政行為之時,對於負責領域之事項,自較司法、立法機關為熟稔,故也因此必然應享有優勢的決定空間,而不容其他權力置喙之空間。基於以上的要求卻因此造成刑法與行政法之衝突。
本文寫作目的盼能藉此釐清合法圖利與非法圖利之界線。
For people, public officers are the extension of the nation to exercise authority of the government on behalf of the country. Therefore people also have higher expectations for civil servants’ conducts, such as impartiality, integrity, and non injustice to release. In our country, to make the premise that public servants are trusted by people, our government respectively establishes Offence of Malfeasance in Criminal Code Chapter 4 and Anti-Corruption Statute to achieve the efficacy of clarifying the administration and management of local officials. Nevertheless, the regulation thereinto regarding Offence of Desire to Make Money or Profit always becomes a stumbling block of public officers to brave in assuming office.
When doing administrative actions, administrative organization, for the business of responsible field, is more familiar than the Judicial and Legislature; consequently, it should necessarily possess superior room to determine, and it doesn’t allow other authority to intervene. Based on the above requirements, it causes a conflict between Criminal Code and Administrative Law.
The purpose of the study is to distinct the limit of legal and illegal desire to make money.
第壹章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第二節 研究範圍 2
第三節 研究方法 2
第四節 論文內容概述 2
第貳章 圖利罪要件分析 5
第一節 圖利罪主體--公務員定義 5
第二節 主管或監督事務範圍之界定 23
第三節 明知違背法令之詮釋 39
第四節 圖取不法利益之詮釋 43
第五節 獲得利益之判斷 46
第六節 貪污治罪條例關於圖利罪之探討 48
第參章 行政裁量權之行使 53
第一節 裁量權之要件 53
第二節 裁量權行使前提--依法行政 58
第三節 裁量行使之界限 60
第四節 合法圖利與非法圖利之區別 63
第肆章 行政裁量權與司法權審查界線之分際 67
第一節 司法權對於不確定法律概念審查 67
第二節 判斷餘地與司法審查權對於行政裁量權影響 70
第三節 行政裁量與司法審查案例 79
第四節 貪污治罪條例有關圖利罪案例研討 82
第四節 圖利罪存廢之探討 87
第伍章 結論 96
附件一 101
附件二 109
參考資料:(按姓名筆劃排列)
〈一〉專書
1.司法院司法行政廳,立法裁量與違憲審查,司法院研究年報第二十輯第十七篇,民國八十九年十一月。
2.司法院司法行政廳,法安定性考量在司法實務上之適用,司法院研究年報第十九輯第十九篇,民國八十八年六月。
3.台灣士林地方法院檢察署,論新刑法公務員定義變更後之影響,民國九十七年三月。
4.台灣刑事法學會,二OO五年刑法總則修正之介紹與評析,元照出版有限公司,民國九十四年四月,初版第一刷。
5.台灣刑事法學會,共犯與身分,民國九十年。
6.台灣刑事法學會,刑法公務員概念的比較研究,民國九十九年九月,初版一刷。
7.余振華,刑法總論,三民書局股份有限公司,民國一百年八月,初版一刷。
8.吳志光,行政法,新學林出版股份有限公司,民國九十八年九月,修訂三版。
9.吳庚,行政法之理論與實用,三民書局,民國九十六年九月,增訂十版。
10.李建良等合著,行政法入門,元照出版公司,民國九十三年五月,修訂版。
11.李惠宗,行政法要義,元照出版有限公司,民國九十六年二月,三版第一刷。
12.李震山,行政法導論,三民書局股份有限公司,民國九十八年九月,修訂八版一刷。
13.周宗憲譯,阿部照哉、池田政章、初宿正典、戶松秀典編著,憲法(上),元照出版有限公司,民國九十三年十二月,初版一刷。
14.周偉 譯,馬亨德拉.鮑爾.賽夫著,德國行政法—普通法的分析,五南圖書出版有限公司,民國八十年二月,初版一刷。
15.林山田,刑法各罪論(上下),台大法學圖書部,民國九十三年一月,增訂四版。
16.林山田,刑法通論(上),元照出版有限公司,民國九十七年一月,增訂十版。
17.林山田,刑法通論(下),元照出版有限公司,民國九十七年一月,增訂十版。
18.林明鏘,歐盟行政法—德國行政法總論之變革,新學林出版有限公司,民國九十八年十二月,一版一刷。
19.林鈺雄,新刑法總則,元照出版有限公司,民國九十五年九月,初版一刷。
20.法治斌、董保城,憲法新論,元照出版公司,民國九十三年十月,二版第一刷。
21.法務部,圖利罪相關問題之研究,民國八十五年六月。
22.法務部犯罪研究中心,貪污犯罪及其防制對策之研究,民國八十四年初版。
23.翁岳生,法治國家之行政法與司法,元照出版有限公司,民國九十八年一月,二版第一刷。
24.翁岳生編,行政法(上),元照出版有限公司,民國九十五年十月,三版,第一刷。
25.翁岳生編,行政法(下),元照出版有限公司,民國九十五年十月,三版,第一刷。
26.高家偉譯,Hartmut Maurer著,行政法學總論,元照出版有限公司,民國九十一年九月,初版一刷。
27.陳敏,行政法總論,新學林出版有限公司,民國九十六年十月,五版。
28.陳新民,行政法學總論,三民書局,民國九十四年九月,修訂八版。
29.陳新民,法治國家原則之檢驗,元照出版有限公司,民國九十六年七月,初版第一刷。
30.陳新民,憲法導論,新學林出版股份有限公司,民國九十七年十月,六版一刷。
31.陳新民,憲法學釋論,三民書局,民國九十七年九月,修訂六版。
32.陳煥生、劉秉鈞,刑法分則實用,民國九十九年九月,三版。
33.最高法院檢察署,貪污案例無罪分析第二輯,民國八十六年十二月。
34.湯德宗,權力分立新論卷一---憲法結構與動態平衡,元照出版有限公司,民國九十四年四月,初版一刷。
35.湯德宗,權力分立新論卷二---違憲審查與動態平衡,元照出版有限公司,民國九十四年四月,初版一刷。
36.黃仲夫,簡明刑法分則,元照出版有限公司,民國九十九年九月,初版。
37.黃異,行政法總論,三民書局股份有限公司,民國九十八年七月,修訂六版一刷。
38.監察院,貪瀆案件定罪率之探討專案調查研究報告,民國九十八年五月。
39.劉鑫楨,論裁量處分與不確定法律概念,五南圖書出版股份有限公司,民國九十四年三月,初版一刷。
40.蔡墩銘譯,德日刑法典,五南出版社,民國八十二年,初版。
41.盧映潔,刑法分則新論,新學林初版股份有限公司,民國九十九年八月,三版一刷。
42.蘇永欽等譯注,德國聯邦憲法法院五十周年紀念論文集,國科會經典譯注計畫。
〈二〉論文
1.吳曉婷,圖利罪之研究,民國九十四年國立台北大學法學系碩士論文。
2.邱瑛琦,圖利罪修法後之實務適用問題及立法檢討,民國九十七年臺灣大學法律學研究所碩士論文。
3.洪于智,行政裁量與公務員圖利行為分際之探討─兼論司法審查之限制,民國八十五年輔仁大學法律學研究所碩士論文。
4.張秀鴻,刑法上公務員圖利罪構成要件之探討,民國九十一年國立中正大學碩士論文。
5.張嘉宏,公務員圖利罪之研究,民國九十一年國立政治大學法律學研究所碩士論文。
6.陳明呈,公務員圖利罪存廢論,民國九十六年國立高雄大學法律學系碩士論文。
7.謝國允,英國行政裁量權濫用與司法審查之研究,民國八十八年國立臺灣大學三民主義研究所碩士論文
8.羅建勛,司法人員與公務員對圖利罪認知之研究─以嘉義地區為例,民國九十一年國立中正大學犯罪防治研究所碩士論文。
〈三〉期刊
1.王天華,行政裁量與判斷過程審查方式,清華法學第三期,民國九十八年五月
2.王貴松,行政裁量權收縮要件之分析,法學評論第十期,民國九十八年五月。
3.江惠民,談公務員圖利罪之實務運用,檢察新論第五期,民國九十八年一月。
4.江嘉琪,裁量標準與裁量處分,月旦法學教室第三十八期,民國九十四年十二月。
5.餘凌雲,遊走於規範與僵化之間,清華法學第三期,民國九十七年五月。
6.余振華,廢止貪污治罪條例暨回歸普通刑法之可行性,月旦法學雜誌第九十四期,民國九十二年三月。
7.吳慎志,公務員圖利罪認定問題探討,刑事法雜誌第五十三卷第
八期,民國九十八年八月。
8.吳耀宗,使公務員登載不實罪-評最高法院九十一年度台上自第二
四三一號裁判及相關實務見解,月旦法學雜誌第九十七期,民國九十
二年六月。
9.吳耀宗,評析刑法新修正之公務員概念,警大法學論集第十一期,
民國民國九十四年三月。
10.呂潮澤,修正前後公務員圖利罪之比較適用,刑事法雜誌第四十七卷第三期,民國九十二年六月。
11.宋功德,行政裁量控制的模式選擇,清華法學第三期,民國九十八年五月。
12.李忠雄,公務員圖利他人罪之迷思,法令月刊第四十七卷第十期,民國八十五年十月一日。
13.李茂生,新修公務員圖利罪芻議,月旦法學雜誌第九十一期,民國九十一年十二月。
14.邢泰釗,就我國實務運作觀點,評現行貪污治罪條例,月旦法學雜誌第九十四期,民國九十二年三月。
15.林志潔,美國貪污犯罪之立法與預防-以聯邦法規為中心,月旦法學雜誌第一百四十三期,民國九十六年四月。
16.林雍昇,國營事業員工是否為刑法上公務員—簡評最高法院九七年台上字第三六一0號判決,台灣法學雜誌第一百七十一期,民國九十八年八月一日。
17.林雍昇,從德國法論公務員行事責任之法學實證分析,台灣法學雜誌第一百三十二期,民國九十八年七月十五日。
18.林騰鷂,可以隨意停我的職嗎?,台灣本土法學第八十六期,民國九十五年九月。
19.帥家寶,公務員圖利罪違法性與不法內涵之探討,刑事法雜誌第三十卷第二期,民國七十五年四月。
20.柯耀程,公務員圖利罪及其參與關係之思辯,全國律師第一卷第六期,民國八十六年六月十五日。
21.柯耀程,刑法公務員概念初探,軍法專刊第五十六卷第三期,民國九十九年六月。
22.柯耀程,刑法公務員概念初探-廢弛職務罪之認定,軍法專刊第五十六卷第三期,民國九十九年六月。
23.柯耀程,刑法公務員概念初探-德國刑法公務員概念之發展予檢討-以公務員職務犯罪為詮釋核心軍法專刊第五十六卷第三期,民國九十九年六月。
24.柯耀程,回歸路遙-懲治盜匪條例廢除後刑法修正之適用問題,月旦法學教室第84期,民國九十一年五月。
25.柯耀程,貪污治罪條例在適用上的評估與檢討-貪污治罪條例與刑法相關規定之適用與競合,月旦法學雜誌第九十四期,民國九十二年三月。
26.柯耀程,圖利罪修正與法律適用問題分析〈上〉〈下〉,月旦法學雜誌第八十期,民國九十一年一月。
27.洪家殷,公務員對違法命令之服從及阻卻違法責任,月旦法學教室第八十九期,民國九十九年三月。
28.高金桂,貪污治罪條例各罪之適用與競合,月旦法學雜誌第九十四期,民國九十二年三月。
29.張天一,論『己手犯』,月旦法學教室第九期,民國九十二年七月。
30.張家宏,公務員圖利罪修正評析,法學講座第四期,民國九十一年四月。
31.張麗卿,公平交易委員會判斷餘地與行政裁量,月旦法學雜誌第一百四十六期,民國九十六年七月。
32.曹昌棋,論警察不作為犯罪,警專學報第四卷第五期,中華民國九十八年四月。
33.莊佳瑋,論圖利罪之不法利益範圍-評最高法院98年度台上字第7799號判決,檢察新論第八期,民國九十九年七月。
34.許玉秀,公務員圖利罪-評釋南投地方法院檢察署86年偵字第6003號不起訴處分暨台北地方法院87年訴字第629號判決,台灣本土法學雜誌第三期,民國八十八年八月。
35.許玉秀,貪污罪-廣義的公務員圖利罪,台灣本土法學雜誌第三十六期,民國九十一年七月。
36.許玉秀,評析公務員圖利罪之修正,法學講座第四期,民國九十一年四月。
37.陳志祥,貪污治罪條例在內容上之評估與檢討,月旦法學雜誌第九十四期,民國九十二年三月。
38.陳東誥,公務員圖利罪關於違背『法令』之意義,台灣法土法學雜誌第97期,民國九十六年八月。
39.程明修,刑法與行政法有關公務員概念的交錯—從行政法學的角度觀察,法學叢刊第五十五卷第二期,民國九十九年四月。
40.黃惠婷,論貪污治罪條例與公務員圖利罪,台灣法學雜誌第一百三十二期,民國九十八年七月十五日。
41.黃源浩,法國戰前行政裁量理論,國立台灣大學法學論叢第三十六卷第四期,民國九十六年十二月。
42.黃榮堅,從個別化公務員概念看政府採購中的公務員身分-評最高法院九十七年度台上字第四八一三號等判決,月旦法學雜誌第一百七十二期,民國九十八年九月。
43.黃榮堅,刑法上個別公務員概念,國立台灣大學法學論叢第三十八卷第四期,民國九十八年十二月。
44.黃錦堂,判斷餘地於公務員保障法之適用與檢討,東吳公法論叢第三期,民國九十八年九月。
45.靳宗立,新修刑法公務員之解釋與國家之任務,軍法專刊第五十六卷第三期,民國九十九年六月。
46.蔡志方,從依法行政原則,談公務員的便民與違法圖利行為的界線,全國律師第一卷第六期,民國八十六年六月十五日。
47.蔡進良,行政裁罰標準之規制、適用與司法審查,月旦法學雜誌第一百四十一期,民國九十六年二月。
48.蔡聖偉,論公務員依違法命令所為之職務行為,國立台灣大學法學論叢37卷1期,民國九十七年三月。
49.鄭善印,兩岸刑法有關公務員概念的比較,軍法專刊第五十六卷第三期,民國九十九年六月。
50.鄭善印,兩岸刑法關於公務員概念的比較,軍法專刊第五十六卷第三期,民國九十九年六月。
51.鄭善印,貪污治罪條例在立法上之評估與檢討,月旦法學雜誌第九十四期,民國九十二年三月。
52.謝榮堂,我國法制上公務員之定義與適用範圍,軍法專刊第五十六卷第三期,民國九十九年六月。
〈四〉外文部分
1.山口厚,刑法各論,有斐閣,平成17年2月,補定版。
2.平也龍一,刑法概說,東京大學出版會,1995年。
3.西原春夫,犯罪各論,成文堂,1991年,訂補準備版。
4.前田雅英,刑法各論講義,東京大學出版會,2007年,第四版。
5.香川達夫,刑法各論講義,成文堂,1982年。
6.宮本英脩,刑法大綱,弘文堂,1995年。
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