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研究生:林家祺
研究生(外文):Lin Chia-Chi
論文名稱:政府採購法救濟程序之研究
論文名稱(外文):A study on Dispute Procedure of the Government Proccurement Act
指導教授:李震山李震山引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立中正大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2002
畢業學年度:90
語文別:中文
論文頁數:243
中文關鍵詞:政府採購政府採購協定歐洲聯盟有效性原則不岐視原則
外文關鍵詞:Government ProcurementAgreement on Government ProcurementEuropean UnionThe principle of effectivenessThe principle of non-discrimination
相關次數:
  • 被引用被引用:41
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論文摘要(中文)
民國八十八年五月施行之政府採購法及其相關之子法係我國首部統一之政府採購法典,其爭議處理,有諸多詳盡規定,本文係以人民訴訟權保障之觀點,就採購法實施兩年多以來,探討目前有關爭議處理制度實際運作之現況、優缺點、窒礙難行之處、現行法與 GPA(Agreement on Government Procurement) 條文之相容性等,並介紹英國之採購救濟法制及對我國現行採購法令有關爭議處理之規定提出檢討意見。論文寫作時值採購法施行兩年多以來,第一次較大之修正,故將新修正之採購法中,與本文探討範圍相關之部分條文納入本文之探討範圍。
本文之各章摘要包括:本文第一章緒論,先就研究動機、目的、方法、範圍、研究限制、文獻、及各章架構作說明。第二章先行界定政府採購之基本觀念,並分析政府採購行為之法律性質。本文後續之章節將以本章研究之結論為前提。第三章先介紹英國之政府採購救濟程序,章節安排上係先於我國之採購救濟程序之介紹,以利在第四、五、六章以下探討我國救濟程序時,適時加以參考借鏡。又因我國採購法及其相關子法,對於爭議類型之用語不夠精確,易造成混淆,例如:法條文字之字樣同為「招標爭議」「履約爭議」字樣,卻可能有廣、狹義不同範圍之內涵,故本文接著外國立法例之後,在第四章先整理出採購爭議之類型,並加以定性、體系化,說明其作上開區別及類型化之實益及優點,並以本章所研究出之體系圖為藍本 ,分別在第五、六章分別探討其救濟程序。第五、六章即分別以招標爭議(廣義)及履約爭議(廣義)之救濟程序為標題,依救濟之先後順序(異議-申訴-司法審查)分別深入分析我國採購法之救濟程序,同時為使本文對救濟程序之探討,除水平之橫向架構外,尚有垂直面向之完整探討,故第五、六章分別自前置程序-異議,以至於最後之-司法審查所面臨之程序問題,均有附帶說明,尤其司法審查僅探討與政府採購特有之問題,至於一般性之行政訴訟程序及一般性之民事訴訟程序等,例如:訴訟之進行、證據調查、據證責任、言詞辯論等傳統行政訴訟法或民事訴訟法之領域並不加以探討。綜言之,主結構仍以採購法之橫向內容為主。第七章則介紹政府採購協定之沿革、內容以及將第五、六章分析所得之成果,探討現行法與GPA相容或不相容之處並提出檢討意見。第七章之另一重點為以GPA之規定來驗證現行採購法之內容,鑑於國際協定之效力何以在內國有其拘束性,法律依據何在?有先行探討確認之必要,因此本章亦一併介紹條約在內國法效力之學說與實務見解,俾利說明何以我國之採購法必須與GPA所規定之救濟程序相容。第八章為本文之結論與建議,將前述各章之研究心得作一總整理與歸納結論並提出部分修法建議。最後須附帶一提者係貫穿本文橫向或縱向結構之理念,係以人民訴訟權之保障及救濟之有效性為中心,蓋如第一節研究動機所述,政府採購法係建構採購救濟法制化之管道,破除以往之陳情關說模式,可謂法制之一大進步,吾人稱其為採購法之精髓所在亦不為過也。
政府採購法救濟程序之研究
目 次
謝辭
論文摘要
目次
第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第二節 研究之範圍與限制 2
第三節 研究之方法與架構 4
第二章 政府採購行為之法律性質 9
第一節 引言 9
第二節 政府採購概說 10
第一項 政府採購之定義 10
第二項 政府採購應遵循之原則 13
第一款 效益原則 14
第二款 不歧視原則 14
第三款 資訊公開及透明化原則 15
第三節 公私法區別與政府採購行為之分析 15
第一項 公私法區別理論概述 15
第二項 公私法之區別實益 17
第一款 管轄法院之區別 17
第二款 強制執行程序之區別 17
第三款 行政程序法適用之有無 17
第四款 損害賠償制度之區別 18
第五款 適用之法律原理原則之區別 18
第三項 政府採購行為之法律性質 18
第一款 學說之見解 18
第二款 實務見解 22
第三款 本文見解 23
第四節 結語 33
第三章 英國採購救濟法制簡介 35
第一節 引言 35
第二節 英國救濟制度概說 35
第三節 一般救濟程序 36
第一項 救濟之方式 36
第二項 救濟程序與法定期間限制 38
第四節 特殊救濟程序 39
第一項 違反GPA之救濟程序 39
第一款 依英國之司法制度尋求救濟 39
第二款 依WTO之爭端處理機制救濟 40
第二項 違反L.G.A.(Local Government Act1988)之救濟 41
第三項 違反C.C.T.(Compulsory Competitive Tendering)之救濟 41
第四項 違反歐盟指令之救濟 42
第一款 歐盟之簡介 42
第二款 尋求英國之司法救濟 43
第三款 尋求歐盟之救濟 43
第五節 結語 44
第四章 採購爭議之分類 45
第一節 前言 45
第二節 招標前之爭議 45
第三節 本文就採購法規範之爭議類型分類原則46
第四節 招標爭議(廣義) 49
第五節 履約爭議(廣義) 50
第六節 不良廠商爭議 50
第七節 結語 51
第五章 招標爭議(廣義)之救濟程序 53
第一節 前言 53
第二節 招標爭議(廣義)之異議程序 53
第一項 概說53
第二項 異議之要件 54
第三項 異議之審理程序 66
第一款 招標機關之程序要件審查 66
第二款 實體要件之審理程序 67
第四項 異議結果之處理 69
第五項 異議程序之檢討 70
第一款 各界對異議程序之評價 70
第二款 本文對異議程序之評論 72
第三款 小結 74
第三節 招標爭議(廣義)之申訴程序 75
第一項 申訴之要件 75
第二項 申訴之代理 78
第三項 申訴事件之審理 78
第一款 程序審查 79
第二款 實體審查 80
第四項 申訴審議之完成 83
第一款 申訴審議之期限 83
第二款 違反審議期限之效果 84
第三款 申訴審議判斷之內容 85
第四款 申訴審議判斷之效力 89
第四節 招標爭議(廣義)之行政訴訟 92
第一項 訴訟權與有效救濟原則 92
第二項 決標前採購決定之性質 94
第三項 訴訟類型之選擇 97
第四項 小結 99
第五節 不良廠商之救濟程序 100
第六章 履約爭議(廣義)之救濟程序 103
第一節 履約爭議救濟之現況及展望 103
第二節 履約爭議之調解程序 104
第一項 申請調解之要件 104
第二項 調解程序之進行 107
第三項 調解之效力 112
第一款 調解成立之效力 112
第二款 調解不成立之效力 114
第三款 調解撤回之效力 114
第三節 履約爭議之民事訴訟-準據法之選定 115
第一項 前言 115
第二項 須選定準據法之爭議類型 115
第三項 管轄法院之確定 116
第四項 準據法之選定 118
第一款 契約方式準據法之立法主義 118
第二款 契約實質準據法之立法主義 119
第三款 國際政府採購契約準據法之選定 119
第五項 小結 120
第四節 本文對「調解」程序之評論 121
第一項 申訴審議委員會調解之優點 121
第二項 申訴審議委員會調解之缺點 122
第七章 WTO政府採購協(Agreement on Government Procurement)與我國採購救濟程序之比較探討 127
第一節 政府採購協定(GPA)之背景介紹 127
第一項 沿革簡介 127
第二項 GPA協定在WTO架構下之性質歸屬 128
第三項 東京回合談判之GPA版本 128
第四項 烏拉圭回合談判之GPA版本 129
第五項 最新一輪之「杜哈回合」談判 130
第二節 GPA與內國法之關係 130
第一項 GPA 之法律性質 130
第二項 條約在我國之地位 131
第一款 學說見解 131
第二款 實務見解 132
第三項 本文見解 136
第三節GPA規定之適用範圍及救濟程序138
第一項 有關政府採購之適用範圍 138
第一款 適用主體 138
第二款 適用之客體 138
第三款 例外不適用GPA之採購 139
第二項 GPA廠商救濟程序規範 139
第一款 諮商程序 139
第二款 設置申訴程序 140
第四節 我國政府採購救濟程序與GPA救濟程序相
容性探討 141
第一項 採購法救濟程序符合GPA規範者 141
第二項 採購法救濟程序不符合GPA規範者 144
第八章 結論與建議 147
第一節 對異議程序之建議 148
第二節 對採購法調解程序之修法建議 152
第三節 申訴程序違反GPA規範部分 153
第四節 其他之修法建議 156
主要參考書目 159
附錄一 169 政府採購法有關爭議處理部分條文節錄(修正前)
174 政府採購法有關爭議處理部分條文節錄(修正後)
附錄二 187 採購申訴審議規則
附錄三 193 採購履約爭議調解暨收費規則
附錄四 201 政府採購協定原文
附錄五 233 九十年九月行政院通過之政府採購法修正草案對照
表部分條文摘錄(僅列有關爭議處理條文)
(筆者按:本附錄五修正對照表,有關救濟程序之修正條文草案除八十五條之一經立法院另作文字修正始通過外,餘均於九十一年元月十六日照行政院版修正草案條文三讀通過,新通過之修訂增訂條文詳見附錄一第二部分)。
圖表目錄
表一:各機關採購金額適用GPA門檻表 12
表二:政府採購作業順序表 45
表三:採購爭議類型一覽表 47
表四:採購救濟體系表54
主要參考書目:(按作者姓氏筆劃順序)
壹、書籍部分:
1. 王澤鑑著 民法實例研習叢書,民法總則,87年,自版
2. 王澤鑑著 民法債篇總論(一)基本理論--債之發生,83年,自版
3. 王澤鑑著 民法學說與判例研究第一冊,87年,自版
4. 王世洲著 歐洲共同體法律的制定與執行,89年,法律出版社
5. 朱浤源著 撰寫博碩士論文實戰手冊,89年,正中書局
6. 呂榮海著 工程法律與採購,87年,蔚理法律事務所
7. 李永然著 工程及採購法律實務Q&A,88年,永然文化出版
8. 李震山著 行政法導論,90年,三民書局
9. 丘宏達主編四人合著 現代國際法,79年,三民書局
10.丘宏達著 現代國際法,84年,三民書局
11.林能白著 政府採購法逐條釋例彙編(一),89年,行政院公共工程委員會
12.林鴻銘著 政府採購法之實用權益,89年,永然文化出版
13.林家祺、劉俊麟合著 民事訴訟法 90年,書泉出版社。
14.林俊益等七人合著 仲裁法新論,88年,中華民國仲裁協會出版
15.吳 庚著 行政法之理論與實用,90年,自印
16.吳 庚著 行政爭訟法論,88年,自印
17.邵建東譯,迪特爾,梅迪庫斯(Dieter Medicus)著 德國民法總論(Allgemeiner Teil des BGB),89年,當代德國法學名著系列,北京法律出版社
18.姚瑞光著 民事訴訟法,78年,自版
19.高家傳譯,哈特穆特.毛雷爾(Hartmut Maurer)著 行政法學總論,
(Allgemeiner Verwaltungsrecht),89年,當代德國法
學名著系列,北京法律出版社
20.唐國盛著 政府採購法律應用篇,89年,永然文化出版
21.倪文興、劉家熒、尹章華合著 政府採購法釋義,89年,文笙書局
22.孫森焱著 民法債編說論(上),88年,
23.孫憲忠著 德國物權法,88年,五南圖書出版社
24.馬漢寶著 國際私法總論,77年,自版
25.黃馮明譯,美濃部達吉著 公法與私法,77年,台灣商務印書館
26.陳建宇、駱忠誠合著 政府採購法實例解析,89年,元照出版
27.陳新民著 行政法學總論,86年,自版
28.許宗力著 法與國家權力,88年,元照出版社
29.許慶雄 李明峻合著 現代國際法,90年,元照出版社
30.曾陳明汝 國際私法原理,87年,台大法學叢書(30)
31.董保城、法治斌合著 中華民國憲法,88年,國立空中大學
32.董保城著 行政法講義(上)(下)冊
33.湯德宗著 行政程序法論,89年,元照出版社。
34.楊榮川著 政府採購法規,88年,五南圖書出版公司
35.楊建華著 問題研析民事訴訟法(四),80年,自版
36.翁岳生編 行政法(上)(下),89年,自版
37.廖義男著 國家賠償法,83年,三民書局
38.歐晉德編 公共工程爭議處理案例彙編(Ⅰ),86年,行政院公共工
程委員會
39.歐晉德編 公共工程爭議處理案例彙編(Ⅱ),86年,行政院公共工
程委員會
40.歐晉德編 公共工程爭議處理案例彙編(Ⅲ),87年,行政院公共工
程委員會
41.蔡兆陽編 政府採購法「異議」「申訴」暨「調解」,88年,行政院公共工程委員會
42.蔡兆陽編 政府採購法令彙編,88年,行政院公共工程委員
43.蔡佩芳、李世祺、黃鈺華合著 政府採購法解讀(逐條釋義),88年12月,元照出版
44.蔡志方著 行政救濟法新論,89年,元照出版社出版
45.蔡文彬著 行政訴訟先行程序之研究,90年,神州出版社
46.蔡茂寅、李建良、林明鏘、周志宏合著 行政程序法實用,89年,
元照出版社。
47.劉鐵錚著 國際私法論叢,78年,三民書局
48.潘維大著 英美法導讀講義,87年,瑞興圖書公司
49.蘇明通、游麗慧合著 政府採購法實務Q&A,90年,元照出版社
50.羅明通、林惠瑜合著 英國行政法上合理原則之應用與裁量之控
制,84年,台英國際法律事務所叢書
51.羅昌發著 政府採購法與政府採購協定論析,89年,元照出版社
貳、政府機關、團體之出版品:
1. 立法院公報 86年4月2日,86卷12期
2. 立法院公報 86年4月19日,86卷17期
3. 立法院公報 86年5月14日,86卷24期
4. 立法院公報 86年5月21日,86卷26期
5. 司法院 行政撤銷訴訟之研究,79年7月,司法院印行
6. 司法周刊社編 公法及私法之區別解釋、裁判選輯,89年,司法周刊社
7. 世界貿易組織 烏拉圭回合多邊貿易談判結果法律文本,89年10
月,法律出版社印行
8. 台北律師公會 在職進修叢刊創刊號,89年9月出版,自版
9. 台北律師公會 在職進修課程(39)講義,89年,自版
10.台北律師公會 在職進修課程(78)講義,90年,自版
11.台北市政府訴願委員會 訴願新制專論暨研討會實錄,90年10月,
台北市政府訴願委員會編印
12.台灣營建研究院 合約管理與求償,89年10月,自版
13.行政院公共工程委員會 行政院公共工程委員會處理政府採購爭議
事件成效評估及修法事宜之研究,89年,
(受委託研究單位:台灣營建研究院),行
政院公共工程委員會印行
14.行政院公共工程委員會 政府採購投標須知及契約範本彙編,88
年,行政院公共工程委員會編印
15.行政院公共工程委員會 政府採購申訴案例彙編(一),89年,行政
院公共工程委員會編印
16.行政院公共工程委員會 因應加入關稅暨貿易總協定簽署政府採購
協定我國採購制度之建立,84年5月,行
政院公共工程委員會編印
17.行政院公共工程委員會 政府採購法相關資料彙編,87年11月再
版,行政院公共工程委員會編印
18.行政院公共工程委員會 政府採購法草案行政院審查資料彙編,87
年4月,行政院公共工程委員會編印
19.行政院研考會 美國公共契約之法制之研究,82年9月,行政院研
考會印行
20.行政院經建會 政府採購協定關於爭議處理之研究,85年6月,行
政院經建會委託林?甯膍s
21.最高行政法院 德國行政訴訟制度及訴訟實務之研究,87年6月,
最高行政法院印行
22.國民大會憲政研討委員會 德國憲法學,國民大會憲政研討委員會
編印
23.經濟部中小企業處 中小企業取得政府採購比例之建議,90年2月
24.經濟部中小企業處 中小企業聯合參與政府採購之法規運作制度,
85年5月,
25.經濟部中小企業處 促進中小企業參與政府採購計劃-政府採購法
保障中小企業參與機會研究,89年,委託財團
法人台灣綜合研究院
參、期刊論文部分:
1. 王慧綾著 評政府採購法草案對於適用範圍之規定,86年7月,月
旦法學雜誌28期
2. 王珍玲著 論政府採購法中異議及申訴制度,90年6月,月旦法學
雜誌73期
3. 丘雅文著 政府採購申訴及調解制度,89年9月,台北律師公會在
職進修叢刊,創刊號
4. 江義雄著 行政救濟制度之現況及展望,87年,教育部大專教師校
園法律實務研討會。
5. 呂榮海著 國際勞動法之法源地位(上),司法周刊,1035期
6. 呂榮海著 國際勞動法之法源地位(下),司法周刊,1036期
7. 李震山著 論人民要求政府公開資訊之權利與落實,87年7月月,
旦法學雜誌62期
8. 李震山著 訴願之先行程序與人民訴願權之保障,89年11月,月
旦法學雜誌第66期
9. 李震山著 論訴願之先行程序,行政法爭議問題研究(下),行政法
學會
10.李建中著 政府採購法草案簡介,86年12月,月旦法學雜誌31期
11.邱聯恭著 爭點整理方法論序(中),89年6月,月旦法學雜誌,61

12.邱聯恭著 爭點整理方法論序(下),89年7月,月旦法學雜誌,62

13.林鴻銘著 政府採購法草案的廠商救濟途徑檢討,86年12月,月旦
法學雜誌31期
14.林鴻銘著 政府採購法廠商申訴制度之探討,90年9月,第五屆海
峽兩岸行政法學術研討會論文集,台灣行政法學會、中
國南京東南大學法律系共同印行。
15.林發立著 公共工程爭議處理程序之簡介與檢討,86年6月,萬國
法律
16.吳梓生著 政府採購申訴審議判斷之性質及效力,89年6月,律師
雜誌(Taipei Bar Journal)249期
17.吳信華著 退學處分的合法性-行政訴訟撤銷之訴的思維步驟-,
中正法學集刊,88年,第二期
18.吳信華著 法治國家原則(一),88年3月,月旦法學雜誌46期
19.吳信華著 法治國家原則(二),88年6月,月旦法學雜誌49期
20.吳信華著 法治國家原則(三),88年9月,月旦法學雜誌52期
21.吳信華著 法治國家原則(四),88年12月,月旦法學雜誌55期
22.吳信華著 法治國家原則(五),89年2月,月旦法學雜誌57期
23.陳櫻琴著 公共工程締約之法規範控制,85年11月,月旦法學雜誌
18期。
24.陳愛娥著 農田水利會為公法人,其所屬水利小組成員間之關係為
私權關係?評大法官釋字第五一八號解釋,90年3月,
月旦法學雜誌70期。
25.陳愛娥著 工業區開法管理基金與公法上之不當得利返還請求權,
90年2月,台灣本土法學19期
26.陳愛娥著 立法者對訴訟制度之形成自由與訴訟權的制度保障核
心,台灣本土法學,90年1月,18期
27.許宗力著 雙方行政行為-以非正式協商協定與行政契約為中心,90
年9月,第五屆海峽兩岸行政法學術研討會論文集,台
灣行政法學會、南京東南大學法律系共同印行
28.許宗力著 行政法對民刑法的規範效力,90年11月,台大法律學院,
第一屆行政法理論與實務學術研討會論文集
29.彭麗春著 政府採購法異議及申訴期間計算爭議之評析,89年6月,
律師雜誌(Taipei Bar Journal)249期
30.黃振德著 政府採購爭議之申訴,89年5月,工業雜誌
31.黃 立著 從政府採購協定看政府採購法草案86年12月,月旦法
學雜誌31期
32.游啟忠著 論國際私法與條約之關係,中正大學法學集刊(二)
33.董保城著 評清華大學法學院于安教授著中國大陸的政府採購及其立法,90年9月,第五屆海峽兩岸行政法學術研討會論文集,台灣行政法學會、中國南京東南大學法律系共同印行
34.傅士成著 行政契約中行政機關特權的一般分析,90年9月,第五屆海峽兩岸行政法學術研討會論文集,台灣行政法學會、中國南京東南大學法律系共同印行
35.張祥暉著 政府採購爭議處理機制,89年1月,月旦法學雜誌56期
36.楊銑安著 政府採購法講義,90年6月,國立政治大學公企中心政府採購法碩士學分班講義
37.張嫻安著 從比較中德法制論公、私行為區分實益(上)(下),80年6月,法學叢刊142期,80年7月法學叢刊143期
38.張文郁著 行政訴訟之言詞辯論,90年10月,月旦法學雜誌 77期
39.張文郁著 行政契約與私法契約之區別,90年12月,台灣行政法學會舉辦新行政法對行政法院之衝擊學術研討會論文集
40.翁岳生著 司法權發展之新趨勢,社會科學論叢第38輯
41.潘秀菊著 政府採購法契約解除與終止規定之探討,88年1月,月旦法學雜誌44期
42.劉宗德著 公法與私法之區別,89年,行政法爭議問題研究(上),行政法學會主編,五南圖書出版公司
43.劉宗德著 行政私法,89年,行政法爭議問題研究(上),行政法學會主編,五南圖書出版公司。
44.駱忠誠著 台北律師公會在職進修課程(78)講義,90年7月
45.蘇明通著 政府採購之不法不當行為及其防治,89年6月,律師雜
誌(Taipei Bar Journal)249期
46.蘇明通著 政府採購購法草案決標制度評議,86年12月,月旦法學雜誌31期
47.蕭文生著 國家經濟行為與公平交易法,85年元月,公平交易季刊4卷1期
48.蕭文生著 訴願法修正評析(上)(下),軍法專刊45卷第10期及軍法專刊45卷第11期
49.蕭文生著 執行完畢與已消滅行政處分之救濟,司法院行政訴訟論文彙編,88年6月
50.羅明通著 政府採購法規範之範圍及公平合理原則適用於採購行為之界限,89年6月,律師雜誌(Taipei Bar Journal)249期
51.羅明通著 政府採購案件爭議之處理,88年10月,台北律師公會在
職進修課程(二)講義
參、外文部分:
1.Agreement on Government Procurement of 1994(G.P.A)。
2.Blacks law dictionary with pronunciation (fifth edition)。
3.Contract Dispute Act of 1978,U.S.。
4.Federal Acquisition Regulation Part 33 (protests;disputes;and appeals),U.S.A。
5.The American Law Institute,;Restatement of law;Second; Contracts。
6. Sue Arrowsmith; “The Law of Public and Utilities Procurement” , London,Sweet & Maxwell,1996。
7.WTO「Understanding and procedures governing the settlement of dispute」。
肆、學位論文:
1.王慧綾 國際經濟法上政府採購制度之發展及我國之因應之道,82年 6月,私立輔仁大學法律研究所碩士論文。
2.何應朋 政府採購法爭議處理程序之研究,89年6月,國防管理學院碩士論文
3.彭麗春 政府採購法上申訴制度之研究,88年12月,私立輔仁大學碩士論文
4.李嵩茂 政府採購招標爭議處理制度之研究,86年7月,東吳大學法研所碩士論文
5.張祥輝 論政府採購法之爭議處理機制,88年,國防管理學院法研所碩士論文。
6.劉倩妏 政府採購之救濟制度—以政府採購行為之法律性質為中 心,86年,國立政治大學碩士論文
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