臺灣博碩士論文加值系統

中文摘要
　　我國舊刑法施行長達七十年之久，於二００五年修法時可謂係全面性之檢討，其中，總則部分於犯罪競合之數罪併罰一章，同時廢除了牽連犯與連續犯之規定，分則部分則全數刪除有關常業犯之相關規定，其對實務之影響甚於學界。立法者於刪除上述法律規定時，除未就修正理由詳加說明外，亦無就廢除後之犯罪行為應如何論罪科刑分就具體情況詳述如何適用法律關係，是以，究竟如何適用廢除後之法律關係僅能委由學說與實務發展相關的判別標準。本文之研究係連續犯與常業犯廢除對審判與警察機關影響之研究，於廢除連續犯、常業犯規定後直接衝擊了審判與警察機關之實務運作。就審判機關而言，修法廢除連續犯與常業犯規定，勢必直接對審判機關於罪數之認定與判斷上產生影響，而於警察機關則是產生了刑案破獲件數下降及清案嚴重的影響等。是以，如何因應上述因廢除連續犯與常業犯規定產生之影響將是審判與警察機關刻不容緩應重視之問題，並應就實務需求提出解決之道。至上述法律關係廢除後，於刑事訴訟程序上影響亦非輕，惟本論文基於題目架構之框架及自身能力之限制，僅就實體法上之影響為討論，故，本文擬就實務機關產生之問題，試行提出妥適的建議以供實務機關作為參考。
　　第一章「緖論」首先交代本論文之論述背景與問題意識、研究動機及研究方法等。
希望藉本章之論述能點出廢除連續犯與常業犯的背景及問題意識，並藉由後續各章節之論述加以討論刑法廢除連續犯與常業犯於審判與警察機關之影響，並提出實務面可能之因應措置。
　　第二章介紹連續犯於刑法廢除前之概況，主要係對於我國實務及學說針對連續犯之意義、制度目的、理論基礎及成立要件之相關見解加以介紹及分析，希冀對於連續犯之概念有所瞭解。另針對連續犯實務適用範圍、學說對連續犯存廢之爭議提出討論，分析此次連續犯規定刪除之妥適性及正當性。
　　第三章論述常業犯於刑法廢除前之概況，探討常業犯於學說上及實務上的意義，另一併討論常業犯與其他類似概念之區辨，希望對於常業犯之概念能深入瞭解。並針對常業犯實務適用範圍、學說對常業犯存廢之爭議提出討論，分析此次常業犯規定刪除之妥適性及正當性。
　　第四章探討連續犯與常業犯廢除對審判機關之影響，如最高法院判例之變動、相關法律座談之討論與實務判決之趨向及對實務見解評析等提出討論。
　　第五章探討連續犯與常業犯廢除對警察機關之影響，舉例說明廢除後對警方之衝擊及警方應有之因應作為，另針對與刑案紀錄作業中有關之件數統計部分，本文以增訂之刑案紀錄案件件數決定之基準，提出修正及檢討的建議。
　　第六章為結論與建議，經由前揭各章之研究結果，歸納出對於相關問題於刑法學理上所須檢討及改進之處，並提出本文之看法及建議，期得對於相關問題於刑法學理上未來之發展有所裨益。

目錄
第一章 緒論............................................ 1
第一節 研究動機與目的.................................. 1
第一項 研究動機........................................ 1
第二項 研究目的........................................ 2
第二節 研究方法與架構.................................. 2
第一項 研究方法........................................ 2
第二項 研究架構........................................ 4
第三節 研究範圍與限制.................................. 5
第一項 研究範圍........................................ 5
第二項 研究限制........................................ 5
第二章 連續犯於刑法廢除前之概況........................ 6
第一節 連續犯之意義.................................... 6
第二節 連續犯之立法沿革................................ 6
第一項 暫行新刑律時期.................................. 7
第二項 舊刑法時期...................................... 7
第三項 舊刑法時期至2005 年修法之時期................... 10
第三節 連續犯廢除前之適用範圍.......................... 13
第一項 連續犯之要件.................................... 13
第二項 廢除前之實務判決................................ 17
第一款 概括犯意之認定.................................. 17
第二款 侵害生命法益之適用.............................. 18
第四節 學說對連續犯存廢之爭議.......................... 21
第一項 反對廢除連續犯之理由............................ 22
第二項 贊成廢除連續犯之理由............................ 23
第三項 刑法廢除連續犯之立法理由........................ 24
第一款 修正理由........................................ 24
第二款 學者評析........................................ 25
第五節 連續犯在外國法制概況............................ 27
第一項 德國............................................ 27
第一款 承認連續關係概念之理由.......................... 28
第二款 連續關係之主觀要件爭議.......................... 29
第三款 連續關係之客觀要件.............................. 32
第四款 目前實務立場.................................... 33
第二項 日本............................................ 33
第一款 連續犯廢除前之概況.............................. 34
第一目 學說見解評析.................................... 34
第二目 實務立場........................................ 35
第六節 小結............................................ 38
第三章 常業犯於刑法廢除前之概況........................ 40
第一節 常業犯之意義.................................... 40
第一項 學說上的意義.................................... 40
第二項 實務上的意義.................................... 41
第二節 常業犯之分類與其他類似概念之區辨................ 41
第一項 常業犯之分類.................................... 41
第二項 常業犯與其他類似概念之區辨...................... 42
第一款 常業犯與累犯之區別.............................. 42
第二款 常業犯與連續犯之區別............................ 44
第三款 常業犯與習慣犯之區別............................ 45
第四款 常業犯與集合犯之區別............................ 53
第五款 常業犯與接續犯之區別............................ 54
第六款 常業犯與想像競合犯之區別........................ 54
第三節 廢除前學說與實務上之適用情形.................... 55
第一項 廢除前學說上之適用情形.......................... 55
第一款 常業犯刑罰之加重事由............................ 56
第二款 常業犯之判別標準................................ 56
第一目 是否需以數犯行存在為必要........................ 56
第二目 是否以無其他職業為限............................ 58
第二項 廢除前實務上之適用情形.......................... 58
第一款 常業犯之成立要件................................ 58
第二款 常業犯之判別標準................................ 60
第一目 是否需以數犯行存在為必要........................ 60
第二目 是否以無其他職業為限............................ 60
第四節 常業犯廢除前之爭議與常業犯廢除之理由............ 61
第一項 常業犯廢除前之爭議.............................. 62
第一款 贊成廢除常業犯之理由............................ 62
第二款 反對廢除常業犯之理由............................ 64
第二項 刑法廢除常業犯之立法理由........................ 65
第一款 修正理由........................................ 65
第二款 修正情形........................................ 66
第三款 學者評析........................................ 66
第五節 常業犯廢除後衍生之疑義.......................... 69
第一項 調查與證明之難題................................ 69
第二項 數罪併罰之難題.................................. 71
第六節 小結............................................ 73
第四章 連續犯與常業犯廢除對審判機關之影響.............. 75
第一節 最高法院判例於廢除後之變動...................... 75
第一項 廢除連續犯之規定而生之判例變動.................. 76
第一款 連續犯廢除後不再援用之判例...................... 76
第二款 連續犯廢除後保留加註並移列之判例................ 76
第二項 廢除常業犯之規定而生之判例變動.................. 77
第一款 常業犯廢除後不再援用之判例...................... 77
第二款 常業犯廢除後保留加註並移（增）列之判例.......... 78
第二節 實務判決........................................ 79
第一項 非法經營期貨事業罪.............................. 79
第二項 非法從事廢棄物清除處理罪........................ 81
第三項 投票行賄罪...................................... 84
第四項 施用毒品罪...................................... 87
第五項 販賣毒品罪...................................... 91
第六項 賭博罪.......................................... 94
第七項 常業詐欺罪...................................... 98
第八項 妨害風化罪...................................... 99
第九項 強盜罪.......................................... 102
第十項 常業竊盜罪...................................... 103
第十一項 違反著作權法.................................. 104
第三節 相關法律座談之討論.............................. 106
第一項 臺灣苗栗地方法院................................ 106
第二項 臺灣臺南地方法院................................ 107
第三項 最高法院九十六年第九次刑庭會議.................. 109
第四項 臺灣臺中地方法院................................ 114
第五項 臺灣雲林地方法院................................ 116
第四節 實務見解評析.................................... 118
第一項 罪數認定之基準.................................. 118
第一款 採行為說........................................ 118
第二款 採利益說........................................ 120
第二項 肯定包括一罪的概念.............................. 121
第三項 肯定集合犯的概念................................ 125
第四項 本文立場........................................ 131
第五章 連續犯與常業犯廢除對警察機關之影響.............. 137
第一節對警察機關犯罪偵查之衝擊與因應................... 137
第一項 對警察機關的衝擊................................ 137
第一款 刑案破獲件數下降................................ 137
第二款 清案的困難...................................... 138
第二項 警察機關的因應.................................. 139
第一款 強化刑案偵查的能力.............................. 139
第二款 強化偵訊技巧的能力.............................. 140
第三款 強化證據蒐集的能力.............................. 141
第二節 刑案紀錄相關作業要點及規定之因應................ 144
第一項 刑案統計之概念.................................. 144
第二項 影響我國犯罪統計之干擾因素...................... 145
第三項 刑案紀錄案件件數決定之基準...................... 145
第四項 刑案紀錄相關作業規定修正介紹.................... 155
第三節 檢討與建議...................................... 156
第六章 結論與建議...................................... 159
參考文獻............................................... 162論文全文

參考文獻(依年代先後排列)
壹、書籍
1. 前田雅英著、董璠輿譯 ，日本刑法各論，台北：五南圖書出版，1900 年5 月。
2. 高仰止，刑法總論，台北：三民書局，1975 年二版。
3. 周冶平，刑法總論，台北：三民書局，1981 年。
4. 韓忠謨，刑法原理，台北：臺大法學院事務處經銷，著者發行，1982 年。
5. 鄭健才，刑法總則，台北：三民書局，著者發行，1985 年4 月。
6. 林山田，刑法通論，台北：三民書局，1986 年9 月。
7. 陳樸生，刑法專題研究，台北：三民經銷，著者發行，1988 年8 月4 版。
8. 褚劍鴻，刑法分則釋論（下冊），台北：臺灣商務，1995 年。
9. 黃村力，刑法總則比較研究，台北：三民經銷，著者發行，1995 年。
10. 高仰止，刑法總則之理論與實用，台北：五南經銷，著者發行，1996 年。
11. Karl Larenz 著、陳愛娥譯，法學方法論，台北：五南圖書出版，1996 年。
12. 張甘妹，刑事政策，台北：三民書局，1997 年。
13. 楊建華，刑法總則之比較與檢討，台北：三民經銷，著者發行，1988 年。
14. 刑法總則研究修正資料彙編，法務部編印，1998 年3 月再版。
15. 甘添貴，體系刑法各論，台北： 甘添貴出版， 瑞興總經銷，1999 年。
16. 劉幸義，刑事政策與犯罪研究論文集（三），台北：法務部犯罪研究中心，2000 年。
17. 柯耀程，刑法競合論，台北：元照經銷，著者發行，2000 年。
18. 林山田，刑法各罪論（上），台北：台大法學院圖書部經銷，著者發行，2000 年。
19. 甘添貴、周成瑜、張麗卿、陳子平、陳志龍、陳煥生、黃榮堅、鄭昆山、蘇俊雄等合著，
刑法七十年之回顧與展望紀念論文集（二），台北：元照出版，2001 年。
20. 黃常仁，刑法總論-邏輯分析與體系論證，台北：漢興經銷，著者發行，2001 年。
21. 許春金主持、鄭善印等研究，犯罪件數決定基準之研究，台北：內政部警政署，2001
年9 月。
22. 柯耀程，變動中的刑法思想，台北：元照經銷，著者發行，2001 年。
23. 許春金，犯罪學，台北：三民書局，2003 年。
24. 林東茂，刑法綜覽，台北：學林文化，2003 年。
25. 蔡碧玉、甘添貴、呂潮澤、黃榮堅、余振華、高金桂、管高岳等，連續犯規定應否廢除
暨其法律適用問題，台北：台灣刑事法學會，2003 年12 月。
26. 林山田，刑法通論（下），台北：臺大法學院圖書部經銷，著者發行，2003 年增訂8版。
27. 蔡墩銘，刑法總論，台北：三民書局，2004 年修訂5 版3 刷。
28. 余振華，深思刑法．刑法深思，台北：元照經銷，著者發行，2005 年9 月初版1 刷。
29. 蔡碧玉、林東茂、靳宗立、甘添貴、柯耀程、曾淑瑜、鄭善印、余振華、黃榮堅、劉秉鈞、張麗卿、余麗貞等合著，刑法總則修正重點之理論與實務，台北：台灣刑事法學會，2005 年9 月初版第1 刷。
30. 臺灣高等法院曁所屬法院因應新修正刑法施行座談會彙編，台北：台灣高等法院編，2006年。
31. 花滿堂，刑法修正後之適用問題，台北：最高法院學術研究會編印，2006 年8 月。
32. 吳啟賓、張淳淙等合著，新修正刑法論文集，台北：司法院編印，2006 年12 月。
33. 臺灣高等法院 ，95 年法律座談會彙編 ，台北：臺灣高等法院 ，2007 年１月。
34. 林山田，二○○五年刑法修法總評，台北：元照出版公司，2007 年5 月初版1 刷。
35. 陳英淙、黃惠婷，法治國之警察理念與權限，台北：元照出版，2007 年6 月初版1 刷。
36. 林鈺雄主編，李聖傑、陳志輝、張淳淙、徐育安、蔡聖偉、蔡彩貞、何賴傑、楊雲驊、
陳世雄、林鈺雄、陳運財、花滿堂、王士帆、宋蕙瓏，2006 年台灣刑事法年鑑，台北：
新學林出版，2008 年2 月1 版1 刷。
37. 林鈺雄，刑法與刑訴之交錯適用，台北 : 臺大人社高研院出版，元照總經銷，2008 年
8 月初版1 刷。
38. 張麗卿，新刑法探索，台北：元照出版，2008 年9 月。
39. 許玉秀，新學林分科六法：刑法，台北：新學林出版，2008 年10 月。
40. 柯耀程，參與與競合，台北：元照經銷，著者發行，2009 年9 月。
41. 內政部警政署刑事警察局編，中華民國刑案統計．中華民國97 年，台北：內政部警政署刑事警察局，2009 年12 月。
貳、期刊
1. 蔡墩銘，常習犯之分析，法律評論第22 卷第2 期，1956 年。
2. 蔡墩銘，論刑法上之常業犯，軍法專刊第5 卷第3 期，1956 年3 月。
3. 林紀東，常習犯之研究，法學叢刊第2 期，1956 年4 月。
4. 張甘妹，習慣犯人之研究，社會科學叢論第17 卷，1967 年。
5. 蔡墩銘，常業犯之心理，刑事法學雜誌第22 卷第1 期，1971 年。
6. 陳樸生，常習累犯之處遇，法律評論第41 卷第6 期，1975 年6 月。
7. 楊建華，累犯立法之比較與檢討，軍法專刊第26 卷第8 期，1980 年8 月。
8. 林山田，論連續行為，法令月刊第41 卷2 期，1990 年。
9. 甘添貴，罪數理論之研究（一）罪數之機能與認定基準，軍法專刊第38 卷第10 期，1992年10 月。
10. 蔡新毅，我國司法實務判別常業犯標準之研究，司法周刊第698 期第3 版 1994 年11月。
11. 何賴傑，論連續犯適用範圍之極端限縮，乃至幾近於廢除-德國聯邦最高法院刑事大法庭裁定之影響，刑事法雜誌第39 期，1995 年10 月。
12. 蔡墩銘，犯罪與習慣，軍法專刊第23 卷12 期，1997 年8 月。
13. 黃榮堅，刑法妨害風化罪增修評論，月旦法學雜誌第51 期，1999 年8 月。
14. 高金桂，數罪併罰之修正與檢討，月旦法學雜誌第92 期，2003 年1 月。
15. 許玉秀，一罪與數罪之分界-自然的行為概念，台灣本土法學雜誌第46 期，2003 年5月。
16. 林東茂，累犯與三振出局，台灣本土法學雜誌第46 期，2003 年5 月。
17. 盧映潔，我國刑法修正草案有關保安處分修正條文之評釋，台灣土本法學雜誌第46 期，2003 年5 月。
18. 朱之瑞，刑法上常業犯之「常業性」-以常業竊盜罪為例…兼論常業犯之存廢，國立空中大學社會科學系社會科學學報第12 期，2004 年。
19. 靳宗立，連續犯牽連犯廢除後罪數判斷與科刑處斷之因應，月旦法學教室第37 期，2005年10 月。
20. 陳仟萬，立法上刪除連續犯規定後對施用毒品罪之論罪，刑事法雜誌第49 卷第5 期，2005 年10 月。
21. 黃翰義，從法律變更之本質論連續犯廢除後數罪併罰概念之回歸-兼評實務上以集合犯取代連續犯之危機，法官協會雜誌第8 卷2 期， 2006 年12 月。
22. 黃惠婷，牽連犯與連續犯廢除後罪數認定之基準，月旦法學教室第39 期，2006 年1 月。
23. 許玉秀，一罪與數罪的理論與實踐（一），台灣本土法學雜誌第78 期，2006 年1 月。
24. 許玉秀，一罪與數罪的理論與實踐（二），台灣本土法學第79 期，2006 年2 月。
25. 許玉秀，一罪與數罪的理論與實踐（四），台灣本土法學第81 期，2006 年4 月。
26. 許玉秀，一罪與數罪的理論與實踐（五），台灣本土法學第82 期，2006 年5 月。
27. 黃翰義，簡析認罪協商制度，全國律師月刊，2007 年2 月號。
28. 黃翰義，簡析緩起訴制度，全國律師月刊，2007 年6 月號。
29. 張清埤，數罪併罰之審判上適用問題-兼論多數賄選、吸毒行為之法律適用，台灣本土法學雜誌第96 期，2007 年7 月。
30. 陳志輝，競合論之發展在實務實踐的光與影-以集合犯概念為中心，台灣本土法學第101期，2007 年12 月。
31. 林山田，牽連犯與連續犯廢除後的處理，月旦法學雜誌第152 期，2008 年1 月。
32. 郭棋湧，論施用毒品罪之罪數關係，軍法專刊第54 卷第1 期，2008 年2 月。