臺灣博碩士論文加值系統

本文的研究範圍集中於法律的效力理論與「規範性」的探討。依據哈特(H. L. A. Hart)的見解，法律的效力理論與規範性的說明似乎應該分開為宜，但本文卻嘗試透過承認規則將兩者「連結在一起」。然所謂「連結在一起」並不是主張兩者具有邏輯上的推導關係，而是認為「承認規則」的存在與所具有的特質在效力論與規範性的探討中都佔據著關鍵性的地位。以下即為本文大致的行文脈絡。
在第二章中，本文將對於哈特的法律規則理論關於法律作為社會慣習規則的部分，與法律社會經由初級規則與次級規則的結合形成完整法律體系的過程為大略的介紹。重點在說明觀察法律規則時，內、外在觀點的區別（與後述的「接受」概念相關），與在哈特的法律體系中「承認規則」的功能與地位。
第三章，則著重說明：於哈特法律理論下稱法律「具有效力」代表何種意涵。在哈特「法律的概念」書中，其明確的描述法律的效力是來自於次級規則中「承認規則」的辨識，並認為承認規則的存在是一個單純的事實。因此，對於法律效力的觀察，承認規則便扮演了一個關鍵的角色。而在此章中，本文對於承認規則提出了一些批判性的觀點，並嘗試對於承認規則的疑點加以釐清甚至是重新敘述。最後，提出在哈特的理論架構下本文對於「法律效力」的說明。
於第四章裡，本文的重心移轉至法律規範性的討論。在哈特的理論中「接受」此一概念佔有著重要的地位，法院法官們對於承認規則的接受甚至是哈特所分析法律體系存在的兩個必要條件之一。本文則認為社會成員的「接受」態度是法律規範性的表現，從而去論證社會成員如何（How）接受法律規範。而由社會成員對於法律規範的「接受」是一個動機或論證問題、法院法官審判的證立過程（如果法官審判的態度是最典型的「接受」）與社會心理學對於社會「態度」的研究成果，三個論證路徑說明「接受」的態度必然帶有「可普遍化」的理由。
另外，倘若「接受」的態度是規範性的表現，又人民的接受必然帶有「可普遍化」的理由則法律相應的具有何種的特質，法律的規範性才能具體存在呢？本文嘗試由法律正當性的角度去討論此一問題。最後，本文嘗試論證如果法律要具有獨立的規範性，則此「規範性」的基礎必然須建立在承認規則的正當性之上。
最終回－第五章中，本文將嘗試以承認規則為中心將法律的「有效性」與「規範性」加以「連結」，說明承認規則在法律體系觀察中的重要地位。

This research, based on the legal theory of HLA Hart, emphasizes on discussing the normativity and validity of the law.
Chapter 2 introduces the legal theory of Hart, regarding laws which serve as customary rules in a society and how primary rules and secondary rules are combined to form a legal system. It also demonstrates the differences of internal and external perspectives when one observes legal rules, as well as the function and status of the rule of recognition of a legal system.
In chapter 3, the paper explains the implication when a law is considered “valid” under the legal theory of Hart. In his theory, the validity of a law originates from the rule of recognition, making the rule of recognition a pivotal element. Meanwhile, the paper attempts to raise several critical issues in order to later clear the questionable points of the rule of recognition. In the end, it proposes a new viewpoint of validity under the legal theory of Hart.
The emphasis in chapter 4 is the discussion with respect to the normativity of the law. The paper regards “acceptance” of the law from the member in a society as the manifestation of legal normativity. It further argues, with three different directions, how the member in a society accept legal regulations – whether the acceptance of the member is a motivational or argumentative issue, the substantive process of a judgment decided by a judge, and the result of the research in social psychology on “acceptance” – to suggest that “acceptance” must include a ground for “universalizability.”
Furthermore, provided “acceptance” must include a ground for “universalizability,” what attributes should the law have to solidify its normativity? The paper discusses this question from the angle of the validity of the law and then argues that the validity of the rule of recognition needs be the foundation for the law to have independent normativity.
In the final chapter, chapter 5, the paper elaborates on the basis of the rule of recognition the “validity” and the “normativity” of the law, so as to reveal the importance of the rule of recognition in the observation of a legal system.

第一章 研究動機與研究範圍 1
第一節 研究動機 1
第二節 研究範圍與路徑 2
第二章 哈特法律規則體系的建構 3
第一節 何謂社會規則？ 4
第二節 規則作為規範的初步釐清 5
第一項 規則與習慣的異同 5
第二項 規則的內在觀點與外在觀點 6
第一款 內在觀點的分析 6
第二款 多面向的外在觀點 8
第三項 規則之觀點、面向與陳述的區別 9
第四項 小結 11
第三節 法律規則與其他規則的差異 12
第一項 義務角度的觀察 12
第一款 對於義務的描述 12
第二款 法律義務與其他規則義務的區別 15
第三款 法律規則義務觀點的省思 14
第二項 強制性作為法律規則的要素? 16
第四節 法律體系的建構—初級規則與次級規則的結合 18
第三章 法律規則的效力與承認規則 21
第一節 「效力」觀的多種面向 21
第二節 承認規則的性質 23
第一項 承認規則的存在 23
第二項 承認規則的結構與內涵 25
第一款 承認規則的結構 25
第二款 承認規則的內容 27
第三項 承認規則的本土觀察 29
第一款 台灣法律體系可能存在的承認規則 29
第三款 大法官釋字四九九號解釋的分析 30
第四項 承認規則的質疑 32
第一款 承認規則效力問題的質疑 32
第二款 承認規則作為授權規則的質疑 36
第三款 承認規則是否是裁判者的慣習規則 38
第五項 承認規則的重構 40
第一款 承認規則與法律有效性關係之再釐清 40
第二款 兩種不同的規則效力結構 44
第四章 法律規範性與承認規則的「接受」 47
第一節 何謂規則「接受」 48
第二節 「接受」是否必然具有道德性質 50
第一項 接受作為一種「論證」或「動機」？ 50
第二項 裁判的正當化與「接受」性質 53
第三項 從社會心理學角度論對法律的「接受」 59
第四項 「可普遍化」理由的道德性 62
第三節 法律實證主義的分離命題與「接受」的道德性 65
第一項 批判性道德與實然道德 65
第二項 法律義務與道德義務 66
第三項 道德性接受與法律實證主義的緊張關係 68
第一款 道德性接受與「分離命題」的調和 68
第二款 道德性接受與「邪惡」的法律體系 72
第四節 法律規範性之意涵與可能基礎 73
第一項 何謂法律的規範性 73
第二項 法律規範性的可能基礎 78
第五節 法律正當性作為法律規範性基礎的嘗試 80
第一項 承認規則的「構成要件」與法律正當性 80
第二項 「應然」與「實然」的法律正當性 81
第一款 法律正當性的兩種論述途徑 81
第二款 從韋伯（Max Weber）的社會學觀點看法律正當性 84
第三項 從法律正當性、承認規則的「接受」到法律的規範性 88
第一款 承認規則的內涵事實與法律正當性 88
第二款 法律正當性基礎與「可普遍化」的理由 91
第五章 結論--承認規則與法律的有效性、規範性 92

一、中文參考書目（按作者姓氏筆畫排列）

（一）中文專書

王澤鑑，民法總則，作者自版，2000年

沈宗靈，法理學，五南出版社，1994年

林火旺，倫理學，五南出版社，2001年

林立，法學方法論與德沃金，學林文化，2000年

吳庚，韋伯的政治理論及其哲學基礎，聯經出版社，1993年

顏厥安，法與實踐理性，允晨出版社，1998年

顧忠華，韋伯學說新探，唐山出版社，1992年

（二）中文期刊論文

石元康，道德、法律與社群—哈特與德佛林的論辯，當代，第127期，1998年3月

高文琦，法效力理論--以Bierling的承認理論為中心，成大法學，第9期，2004年6月

莊世同，法律規範性與法律的接受，政治與社會哲學評論，第1期，2002年6月

莊世同，再訪Hart的承認規則，當代基礎法學理論-林文雄教授祝壽論文集，1997年

莊世同，Ronald Dworkin與柔性法實證主義，月旦法學，第64期，2000年9月

莊世同，論法律原則的地位：為消極的法律原則理論而辯，輔仁法學，第19期，2000年6月

許宗力，憲法違憲乎？--評釋字第四九九號解釋，月旦法學，第60期，2000年5月

陳文政，政治義務論—政府的義務和人民的服從義務論，東海大學法學研究，第10期，1996年3月

陳起行，Dworkin 法理學、融貫與法資訊系統，政大法學評論，第65期，2001年3月

陳聰富，韋伯論形式理性之法律，台灣法律史的研究方法，2000年，6月

黃昭元，掮客與靈媒的本尊之爭--釋字第四九九號解釋評析，台灣本土法學，第12期，2000年7月

曾建元，如何看待法律﹖--法實證主義的法律詮釋觀點問題，中山人文社會科學期刊，第5卷第3期，1997年12月

張嘉尹，法律原則、法律體系與法概念論--Robert Alexy法律原則理論初探，輔仁法學，第24期，2002年12月

張嘉尹，憲法、憲法變遷與憲法釋義學--對「部門憲法論述」的方法論考察，月旦法學，第112期，2004年9月

謝世民，政治權力、政治權威、與政治義務，政治與社會哲學評論，第1期，2002年6月

顏厥安，我們有服從法律的義務嗎?，法令月刊，第55卷第6期，2004年6月

顏厥安，論證、規範、縫隙與法的論述概念，法令月刊，第55卷第3期，2004年3月

顏厥安，效力、基礎規劃與理性，法令月刊，第54卷第10期，2003年10月

顏厥安，自然法與實證法，法令月刊，第54卷第9期，2003年9月

顏厥安，法律、強制力與命令--由強盜狀況談起，法令月刊，第54卷第8期，2003年8月

顏厥安，意義、溝通與互動--由「法律」這個概念談起，法令月刊，第54卷第7期，2003年7月

顏厥安，規則、理性與法治，國立台灣大學法學論叢，第31卷第2期，2002年3月

顏厥安，溝通、制度與民主文化--由哈伯瑪斯的法理論初探社會立憲主義，國立台灣大學法學論叢，第30卷第3期，2001年5月

顏厥安，論證、客觀性與融貫性--由幾篇文獻檢討法律論證的基本問題，月旦法學，第64期，2000年9月

顏厥安，法效力與法解釋--由Habermas及Kaufmann的法效理論檢討法學知識的性質，國立台灣大學法學論叢，第27卷第1期，1997年10月

顏厥安，公共理性與法律論理，政治與社會哲學評論，第8期，2004年3月

顏厥安，基礎規則與法律詮釋—一個理論與實務的綜合檢討，固有法制與代民事法學—戴東雄教授祝壽論文集，1997年

（三）外文譯著
Athur Kaufmman著，法律哲學，劉幸義等合譯，五南出版社，2000年

Brian Tierney & Sidney Painter著，袁傳偉譯，西洋中古史，五南出版社，2002年

Edgar Bodenheimer著，法理學，鄧正來譯 ，漢興出版社，1999年

Gordon Graham著，當代社會哲學，黃藿譯，桂冠出版社，1995年

H. L. A. Hart著，法律的概念，許家馨、李冠宜譯，商周出版社，2000年

Hans Kelsen著，法律與國家，雷崧生譯，正中書局，1970年

Michael H. Lessnoff著，當代政治哲學巨擘，楊慧玲譯，韋伯文化出版社，2004年

Ronald Dworkin著，法律帝國，李冠宜譯，時英出版社，2002年

William K. Frankena著，倫理學，李雄揮編譯，五南出版社，1990年

Will Durant著，幼獅翻譯中心編譯，拜占庭伊斯蘭及猶太文明，幼獅出版社，1978

二、外文參考書目（依作者姓氏字母排列）

（一）外文專書

Alexy, Robert: The Argument from Injustice, Clarendon Press, 2002

Dworkin, Ronald: Law’s Empire, Belknap Press, 1986

Hart, H. L. A.: Essay in Jurisprudence and Philosophy, Clarendon Press, 1983

Hart, H. L. A.: The Concept of Law, Clarendon Press, 1994

MacCormick, Neil / Weinberge, Ota: An institution theory of law-new approaches to legal positivism, Reidel Pub, 1986

MacCormick, Neil: Legal reasoning and legal theory, Clarendon Press, 1978

MacCormick, Neil: H. L. A. Hart, Standford University Press, 1981

Pojman, Louis: Ethics: Discovering Right and Wrong, Wadsworth Publishing Company, 1990

Rawls, John: Lecture on the History of Moral Philosophy, Harvard University Press, 2000

Raz, Joseph: The Concept of a Legal System, Clarendon Press, 1970

Raz, Joseph: The Authority of Law – Essays on Law and Morality, Clarendon Press, 1979

Raz, Joseph: Practical Reason and Norm, Oxford University Press, 2002

Weber, Max: Economy and Society- An Outline of Interpretive Sociology, University of California Press, 1978

（二）外文期刊論文

Postema, Gerald: The Normativity of Law, Issues in Contemporary Legal Philosophy, in Ruth Gavison ed., Clarendon Press, 1977

Soper, Philip: The Obligation to Obey the Law, in Ruth Gavison ed., Issues in Contemporary Legal Philosophy, Clarendon Press, 1987

Soper, Philip: Legal Theory and the Obligation to Obey, Georgia Law Review, Summer 1984

Soper, Philip: The Morality of Obedience, Michigan Law Review, February 1985