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研究生:賴俊宏
論文名稱:論違法性認識及其錯誤
指導教授:余振華余振華引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:中央警察大學
系所名稱:法律學研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2006
畢業學年度:95
語文別:中文
相關次數:
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論文摘要
所謂錯誤,乃指行為人主觀上想像、認知和客觀上實際情狀發生不一致之情形。有關於此,如何對於行為人所認識的範圍產生本質上偏差之犯罪行為予以論罪科刑,其中涉及了行為人在行為前、行為時、行為後「意外」參雜進入犯罪行為之其他要素,進而影響「意外」的犯罪結果,因此在此情形下,是否對行為人論以完全犯罪責任,即有廣泛的討論空間。
有關錯誤之類型,在學說討論上,簡而言之大致可區分為正面與反面錯誤、事實(構成要件)與法律(規範)錯誤及共犯間所生不一致之錯誤為討論。所謂正面錯誤乃是對行為人而言,客觀上發生了法律所不允許之侵害行為,但是行為人主觀上欠缺對此一不法侵害行為有所意識(從反面角度視之,此一主觀上犯意欠缺往往對行為人提供了有利的假設)。相反地,所謂反面錯誤乃是對行為人而言,客觀上根本欠缺法律所不允許之侵害行為,但行為人卻對此一「法律所不允許之侵害行為」自認有全盤完整的了解。簡單而言,「正面錯誤就是行為客觀上存在,行為人主觀上不知;反面錯誤就是行為客觀上不存在,行為人主觀上自認」。
在事實(構成要件)與法律(規範)錯誤部份,事實(構成要件)錯誤即對於客觀上的既有事實狀況發生錯誤,而法律(規範)錯誤則是對於行為人的行為在法律上被評價為合法亦或非法產生錯誤。其中不論是事實(構成要件)或法律(規範)錯誤,均可各從正面與反面之要件上再為細分其內容。
承上所述,關於刑法錯誤論之內容可謂盤根錯節,非但容易使學習刑法之人陷於錯誤,難以釐清其體系態樣;如將繁複之社會事實套入法規範中加以適用,更加容易出現歧異所在,而於法庭上發生慘烈的攻防,致使訴訟曠日費時難以解決。本文探討重心在於違法性認識錯誤部分,學理上,所謂違法性認識,又可稱為不法意識,乃是指犯罪行為人對於行為違法性的認識;而所謂違法性認識錯誤,又可稱為禁止錯誤,所指犯罪行為人對於行為違法性的認識發生錯誤,行為人由於這種錯誤,致其心理上欠缺不法行為事實的認知(即欠缺不法意識),其主觀上行為人認為合法的行為,在客觀事實上卻是法律規定所禁止而加以處罰的行為。現行刑法條文規定與目前學說通見存有相當落差,故於94年元月立法院三讀通過之條文中為若干修正,其中修正之目的、內容何若?是否妥適?亦為本文急欲探究之重點。
最後,對於早期以及晚近之刑法學說,將違法性認識錯誤之分類界限所生之差異部份,以及現行學說上所建立之通見,本文亦為敘述;並以數則中日實務上判決作一分析討論。
本論文研究架構安排如下:
第一章 緒論
本章先敘明本文研究之動機、目的及研究之範圍、方法。
     第二章 違法性認識之概念
本章則係說明違法性認識之概念,刑法最重要之機能在於保護法益,對於法益已造成實害者,固然必須動用刑罰手段作為制裁。但行為人之行為是否有必要發動國家刑罰全加以制裁,尚不得逕以行為是否已該當於構成要件為斷,而應從行為是否具有違法性、罪責性以及客觀處罰條件再加以審查,檢視犯罪行為。依通說所見,在罪責性部分之審查,內容以責任能力、違法性意識、期待可能性三者為評估。本文專就行為人違法性意識部分為探討。
     第三章 違法性認識之理論探討
故意之成立,行為人除有犯罪事實之認識外,是否尚須有行為人違法性認識,對於法律規範不知或誤解,以致行為人欠缺違法性認識時可否足以阻卻故意之成立,即為論爭所在。針對於違法性認識是否為故意之成立要件在學說上有重要數見解。
     第四章 違法性認識錯誤之概念
違法性認識錯誤,乃指行為人對於行為違法性的認識發生錯誤,行為人由於這種錯誤,致其心理上欠缺不法行為事實的認知(即欠缺不法意識),其主觀上行為人認為合法的行為,在客觀事實上卻是法律規定所禁止而加以處罰的行為。依學說通見以為,無犯罪事實認識以至於欠缺違法性認識者,乃屬於事實錯誤;雖有犯罪事實認識而無違法性認識者,乃屬於違法性認識錯誤。因此,關於事實錯誤(構成要件錯誤)與違法性認識錯誤如何加以區別,即為本章所欲討論之部份。
第五章 違法性認識錯誤之評價
因為各學說對於違法性認識究竟屬於故意亦或責任之問題,見解不一而以至於對違法性認識錯誤之處理也有不同判斷。原則上自故意說立場出發,認為對違法性認識錯誤可阻卻故意,進而至判斷是否生過失之問題;而自責任說立場出發,則以對違法性認識錯誤有無具備迴避可能性而可得阻卻責任,完全不成立故意過失之問題。
第六章 違法性認識錯誤之修法評析
現行刑法自民國24年起公佈與實施,歷經數十載未有重大全面修改。新修正之刑法提案於本(94)年經立法院三讀通過,其修正內容幅度之大為歷來罕見。本文於此章節中就新法修正部分與現行法例、學說上通見作一說明。
第七章 違法性認識錯誤之實務探討
關於違法性認識錯誤問題,依學說理論如上所述,在本章部分即就實務上所生之案例而法院例來所採取之處理如何加以檢視,以與理論上見解相佐證。
第八章 結論與建議
從犯罪行為人之主觀認識與刑法處罰必要性兩個理念為準,來探討違法性認識錯誤之處理,本文以責任說立場與修法條文出發,針對違法性認識錯誤在現行理論基礎上,是否須加以處罰,作一檢討。並以本文所採取之五大觀點逐一加以說明。


關鍵字:違法性認識、不法意識、故意、罪責、社會之敵對性、目的犯罪論體系、責任非難、行為意識、可罰違法性認識、未必之違法性認識、違法性認識之現實性。
參考文獻
一、中文部份

(一)書籍

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4.甘添貴,刑法之重要理念,瑞興圖書有限公司,1996年6月初版。
5.甘添貴、謝庭晃,捷徑刑法總論,瑞興圖書有限公司,2004年4月初版。
6.台灣刑事法學會,刑法總則修正重點之理論與實務,元照出版有限公司,2005年9月初版。
7.台灣刑事法學會,2005年刑法總則修正之介紹與評析,元照出版有限公司, 2005年4月初版。
8.余振華,刑法違法性理論,元照出版有限公司,2001年3月初版。
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10.林山田,刑法通論(上),著者發行,2002年11月增訂八版。
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13.洪福增,刑事責任之理論,著者發行,1988年12月修正再版。
14.柯慶賢,刑法專題研究,著者發行,1998年3月初版。
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6.林山田,2005年新刑法總評,臺灣本土法學雜誌,2005年2月。
7.江朝聖,構成要件錯誤,法學講座,2003年4月。
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9.陳樸生,違法性之意識與錯誤(一),軍法專刊,40卷7期,1994年7月。
10.陳樸生,違法性之意識與錯誤(二),軍法專刊,40卷8期,1994年8月。
11.陳樸生,違法性之意識與錯誤(三),軍法專刊,40卷9期,1994年9月。
12.陳樸生,違法性之意識與錯誤(四),軍法專刊,40卷10期,1994年10月。
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二、日文部份

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26.曽根威彥,刑法における實行、危險、錯誤,成文堂,1992年6月初版。
27.別冊ジュリスト 刑法判例百選Ⅰ總論,精興社,2003年4月五版。
28.佐久間 修,故意論の實像と錯誤論の關係について,現代刑事法雜誌,現代法律出版,2004年6月。
29.內田博文,故意と錯誤,現代刑事法雜誌,現代法律出版,2004年10月。
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