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研究生:王勝賢
研究生(外文):Sheng-Hsien Wang
論文名稱:刑法對兒童強制性交與強制猥褻相關問題之研究
論文名稱(外文):Research on Forcible Rape and Compulsory Indecency of Children in Criminal Law
指導教授:周成瑜周成瑜引用關係
指導教授(外文):Chen-Yo Choh
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺灣海洋大學
系所名稱:海洋法律研究所
學門:法律學門
學類:專業法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2011
畢業學年度:99
語文別:中文
論文頁數:171
中文關鍵詞:強制性交強制猥褻兒童意願性侵害刑法
外文關鍵詞:Forcible RapeCompulsory IndecencyChlidrenwillingSexual assaultCriminal Law
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近來兒童性侵案件引起大眾之矚目,法官以不能證明違反兒童意願為由,而無法以強制性交罪與強制猥褻罪論斷,只能以與幼年人性交猥褻罪處理,以致於刑法中違反意願要件存在的合理性備受質疑。到底兒童意願於該類性侵案件中有何重要性?我們是否該比照成人意願的認定來評估兒童的意願?

強制性交罪與強制猥褻罪皆為保護個人之性自主權,但兒童之發展能力未臻完備,對於性交與猥褻的概念尚不能像成人般完全掌握,如以保護個人性自主權為出發點定位兒童之性自主權,似乎不甚恰當。因為對於性行為之同意能力,直接影響性侵害案件中兒童之意願。沒有同意能力下,是否有違反意願之情形,不無疑慮。是故,本文將從法條討論出發,兼併探討發展學中兒童發展程度對於意願認定的影響,做為兒童對性行為同意能力之理論基礎。此外亦檢視刑事訴訟程序中對於兒童證言之評價,來突顯實務對於兒童意願判斷之錯估。

藉由法條分析、學說、實務見解、發展學理論,以之分析對於兒童強制性交、強制猥褻、兒童意願、同意能力等相關問題,輔以德國、日本、英國、美國法律中之相關規定與見解,歸納整理出具實用價值之結論與資訊,以闡明我國目前實務之困境與法條之疏漏,提供未來修法時之參考

Sexual assault cases on children are deeply concerned recently. These cases couldn't be dealt with the “Forcible Rape Crime” and the “Compulsory Indecency Crime” because the judges could not prove behaviors in these cases against children's wills, and these sexual assault cases can only applied to “Sexual Intercourse or Indecent Assault Crime”. As a result, the constitutive requirement of one's consent is questioned. What is the importance of children’s will in those cases? Shall we treat children’s will as the same thing with adults will?

The “Forcible Rape Crime” and the “Compulsory Indecency Crime” both protect one’s autonomy. However, younger children usually not fully developed in general, they cannot comprehend the meanings of sexual intercourse and indecent assault as well as adults. So it's not proper that we define children’s sexual autonomy as general sexual autonomy. Since the children’s ability to consent sexual behaviors influence children's will in these sexual assault cases directly. It seems that the situation which sexual behaviors against children's will no longer exist without the ability to consent sexual behaviors. Therefore, the paper will start with the discussion of relative methods, and will also research the influence of children's development on the ability to consent sexual behaviors, and use the conclusion to explain how children's development affect the ability to consent sexual intercourse and indecent assault. Besides, the paper will survey the evaluation of children's testimony in the procedure of criminal investigations and trials to point out the legal practice field's misunderstandings on children’s will.

By analyzing the related issues with methods examination, legal doctrines , practical insights, theory of children’s development, and refer to the relevant clauses of Germany, Japan, United Kingdom, the United States, the paper will summarize a final conclusion of great value for reference. The conclusion of this paper can not only clarify the practical difficulties and defects of relevant clauses but also be the excellent proposal of amending the law in the future.

第一章 緒論 1
第一節 研究動機與目的 1
第一項 研究動機 1
第二項 研究目的 4
第二節 研究範圍與方法 6
第一項 研究範圍 6
第二項 研究方法 9
第三節 預期結果 9

第二章 妨害性自主罪概論 11
第一節 妨害性自主罪立法沿革 11
第一項 民國以前 11
第二項 民國初期 15
第三項 1999年刑法妨害性自主罪章修正 18
第二節 妨害性自主罪保護之法益 24
第一項 傳統之社會風俗法益 25
第二項 貞操權 27
第三項 性自主權 30
第三節 強制性交罪與強制猥褻罪概述 34
第一項 強制性交與強制猥褻之概念 35
第二項 再論與幼年人性交猥褻罪 41
第四節 小結 43

第三章 被害人之「意願」認定 47
第一節 「強制行為」與「違反意願」 48
第一項 「強制行為」之態樣 48
第二項 「違反意願」之內涵 51
第三項 「強制行為」與「違反意願」之連結 53
第二節 對被害人主觀「違反意願」之認定 56
第一項 性自主權與個人意願之連結 57
第二項 對被害人之迷思 59
第三項 不同意與未經同意 62
第三節 實務對「違反意願」之認定 68
第一項 最高法院97年第5次刑庭決議之解釋 69
第二項 爭議問題 70
第三項 實例分析-突襲摸胸案 74
第四節 小結 76

第四章 兒童被害人「意願評價」問題研究 79
第一節 兒童發展與意願可信度之關聯 79
第一項 認知發展階段理論 81
第二項 語言理解與表達能力 86
第二節 刑事證據法上解釋 90
第一項 兒童證言之證據能力 90
第二項 兒童證言之證明力 94
第三項 鑑定制度與專家證人之適用 98
第三節 對兒童意願之評估 102
第一項 兒童認知發展之影響 102
第二項 兒童之性自主權 103
第四節 小結 105

第五章 實務探討 109
第一節 圖書館性侵女童案 110
第一項 案例事實 110
第二項 判決要旨 111
第三項 判決評析 111
第二節 性侵幼女案 116
第一項 案例事實 116
第二項 判決要旨 117
第三項 判決評析 118
第三節 最高法院99年度第7次刑庭決議 122
第一項 決議內容 122
第二項 決議評析 125
第四節 2011年刑法妨害性自主罪章修正草案分析 132
第一項 刪除「違反意願」要件 132
第二項 對刑法第227條之年齡修正 136
第三項 提高刑法第221條、224條、227條之刑度 139

第六章 外國對於兒童性侵害之立法例 143
第一節 大陸法系國家立法例 144
第一項 德國 144
第二項 日本 148
第二節 英美法系國家立法例 149
第一項 英國 149
第二項 美國 153
第三節 外國立法例與我國之比較分析 159
第一項 意願認定 159
第二項 強制性交罪與強制猥褻罪涵蓋之態樣 161

第七章 結論 165

參考文獻與書目 i

附錄一 2011年行政府通過之中華民國刑法部分條文修正草案條文對照表 xiii

一、中文部份
(一)書籍
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3、Hugo Munsterberg著,邵志芬譯,基礎與應用心理學,台北:知書房出版社,2005年10月,初版。
4、J.C.史密斯、B.霍根著,李貴方等譯,英國刑法,北京:法律出版社,2005年5月,初版。
5、Julia C. Berryman、David Hargreaves、Martin Herbert & Ann Taylor著,陳萍、王莤譯,發展心理學導論,台北:五南出版股份有限公司,2001年8月,初版。
6、Richard A. Posner著,高忠義譯,性與理性,台北:桂冠出版社,2002年6月,初版。
7、Richard J. Gerrig, Philip G. Zimbardo 合著,游恆山譯,心理學,台北:五南出版股份有限公司,2004年9月,4版。
8、Robert S. Siegler著,林美珍譯,兒童認知發展概念與運用,台北:心理出版社有限公司,2004年10月,初版。
9、Robin Warshaw著,張慧英譯,這就是強暴,台北:平氏出版有限公司,1996年8月,初版。
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16、朱石炎,刑事訴訟法論,台北:三民書局股份有限公司,2007年9月,初版。
17、李知遠,例解刑事訴訟法,台北:五南出版股份有限公司,2007年3月,初版。
18、李斯特(德),徐久生譯,德國刑法教科書,北京:法律出版社,2006年5月,初版。
19、李昂,殺夫,台北:聯經出版公司,1983年11月,初版。
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21、吳巡龍,刑事訴訟與證據法全集,台北:新學林出版股份有限公司,2008年11月,初版。
22、林山田,刑法各罪論(上冊),台北:作者自版,2004月1月,4版
23、林山田,刑法特論(上),台北:三民書局股份有限公司,1991年2月,4版。
24、林東茂,評刑法「妨害性自主罪」的修正,收錄於:一個知識論上的刑法學思考,台北:五南圖書出版股份有限公司,2007年,3版。
25、林鈺雄,刑事訴訟法(上冊)-總編論,台北:元照出版有限公司,2007年9月,5版。
26、林鈺雄,新刑法總則,台北:元照出版有限公司,2006年9月,初版。
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37、邱珍琬,女性主義治療-理論與實務運用,台北:五南出版股份有限公司,2006年9月,初版。
38、張旭,英美刑法論要,北京:清華大學出版社,2006年6月,初版。
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17、高金桂,突襲式的猥褻-高等法院九十九年上訴字第六三二號判決評析,月旦裁判時報,第6期2010年12月。
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(三)學位論文
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3、盧言珮,論妨害性自主罪章中之「他人意願」-以強制性交罪為主,東吳大學法學院法律學系研究所碩士論文,2010年1月。

(四)研究報告與政府出版品
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2、周愫嫻,妨害性自主罪量刑之實證研究,收錄自刑事政策與犯罪研究論文集8,2005年11月。
3、高金桂,從刑事政策論刑法妨害性自主罪之立法變革,收錄於刑事政策與犯罪研究論文集(3),法務部編印,2000年11月。
4、黃榮堅,刑法上性自主概念之研究,行政院國家科學委員會專題研究計畫成果報告,2004年10月。
5、陳淑媛,對強姦類型犯罪-最高法院之證據評價及量刑分析之研究,司法院87年度研究發展項目研究報告。
6、盧映潔,性犯罪之分佈情況及再犯率研究-以德國及台灣的狀況為說明,收錄於刑事政策與犯罪研究論文集(8),法務部編印,2005年11月。
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http://dspc.moi.gov.tw/ct.asp?xItem=2335&ctNode=776&mp=1
3、自由時報電子報,每年性侵達3000人:
http://www.libertytimes.com.tw/2010/new/sep/4/today-so14.htm
4、立法院全球資訊網:http://www.ly.gov.tw/innerIndex.action
5、正義聯盟官方新聞網:http://www.xteam.tw/
6、強吻不等於猥褻?評91年度台非字第168號判決,高點法律網電子報:http://www.license.com.tw/lawyer/practice/news/cm105.shtml
7、行政院焦點新聞,行政院院會通過「中華民國刑法」部分修正草案:http://www.ey.gov.tw/ct.asp?xItem=78236&ctNode=1435&mp=1
8、婦女新知基金會網站,性侵修法霧煞煞,被害權益嘸底看記者會新聞稿:http://www.awakening.org.tw/chhtml/topics_dtl.asp?id=231
9、維基文庫,大清律例:
http://zh.wikisource.org/wiki/%E5%A4%A7%E6%B8%85%E5%BE%8B%E4%BE%8B/%E5%88%91%E5%BE%8B#
10、自由時報電子報,憲法平等原則,賣娼婦負罰:
http://www.libertytimes.com.tw/2010/new/jul/20/today-so10-2.htm
11、蘋果日報新聞網,可惡法官又稱未違意願:
http://tw.nextmedia.com/applenews/article/art_id/32779982/IssueID/20100901
12、財團法人向陽公益基金會,犯罪與社會研討會-以兒童性侵害之保護為中心:http://www.tosun.org.tw/news_detail.asp?main_id=00015
13、司法周刊電子報,司法院召開專家證人制度公聽會廣納建言:
http://www.judicial.gov.tw/jw9706/1518_main.html
14、公視新聞議題中心,吳東牧,性侵幼童案修法應注意衡平原則勿陷入立法殺人:http://pnn.pts.org.tw/main/?p=17538
15、台灣立報,性侵修法竟擬刪「違反意願」:
http://www.lihpao.com/?action-viewnews-itemid-104600
16、華視新聞網,7度評估性侵犯 全沒過關仍獲釋:
http://news.cts.com.tw/cts/society/201103/201103230698638.html
17、最高法院網站,九十九年度第七次刑事庭會議決議:
http://tps.judicial.gov.tw/faq/index.php?parent_id=540
18、法務部全球資訊網網站,針對婦女團體律師聯合記者會訴求「刑法暫緩審議」新聞稿:
http://www.moj.gov.tw/fp.asp?xItem=227163&ctNode=27518&mp=001
(六)其他
1、林志潔,重構台灣性侵害法制-由肢體暴力到權力暴力,發表於性別、媒體與文化研究學術研討會,2004年6月。
2、林志潔教授於刑法妨害性自主罪章關於幼童保護之立法檢討座談會之發言,收錄於法官協會雜誌第十二卷,2010年12月。
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4、2011年刑法部分修正草案及修正理由,由民進黨中央黨部婦女發展部,「妨害性自主罪章」修法方向研析座談會提供。
5、陳昭如,有女人被強暴了,但強暴她的人卻不是強暴犯:從女性主義觀點論性侵修法,收錄於「性別沙龍」系列座談-「妨害性自主罪章」修法方向研析書面資料。

二、外文部分
(一)書籍
1、Susan Estrich. “Real Rape,” Harvard University Press(1987).

(二)網路資料
1、Sixth Form Law網站:
http://sixthformlaw.info/02_cases/mod3a/cases_52_assaults_consent.htm#Olugboja,%20R%20v%20%281982%29%20CA
2、The UK Statute Law Database英國法規查詢網站:
http://www.statutelaw.gov.uk/content.aspx?activeTextDocId=820904
3、OregonLaws.org:
https://www.oregonlaws.org/glossary/definition/deviate_sexual_intercourse
3、e-Gov(イーガブ)法令検索日本法規檢索網站:
http://law.e-gov.go.jp/cgi-bin/idxsearch.cgi

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