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研究生:林演鏜
研究生(外文):LIN YEN-TANG
論文名稱:通姦除罪化之研究--以司法審判實務為中心
論文名稱(外文):A Study of Adultery to be Exempted from Punishment--Centered on the Judicial Practices
指導教授:周成瑜周成瑜引用關係
指導教授(外文):CHOH CHEN-YO
學位類別:碩士
校院名稱:國防管理學院
系所名稱:法律研究所
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:2005
畢業學年度:93
語文別:中文
論文頁數:149
中文關鍵詞:通姦罪除罪化道德法益
相關次數:
  • 被引用被引用:10
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論文摘要
學年度 093
校院代碼 M007
學位類別 M
論文名稱 (中文)通姦除罪化之研究—以司法審判實務為中心
(英文)A Study of Adultery to be Exempted from Punishment—Centered on the Judicial Practices
語文別 中文
學號 942033
研究生姓(中文) 林
研究生名(中文) 演鏜
研究生姓名(英文) LIN YEN-TANG
指導教授(中文) 周成瑜
指導教授(英文) CHOH CHEN-YO
關鍵字(中文) 通姦罪、除罪化、道德、法益

提要(中文)
文明國家多已廢除通姦罪,純以民事案件視之。我國或爲維護傳統禮教,仍舊留有通姦罪之刑罰規定,卻又在法律設計上,對通姦罪限制層層之訴訟條件,例如:通姦罪需告訴乃論、需「明知對方為有配偶之人」……然現代男女性觀念開放,認識未久甚至數面之緣,即可發生性關係;週末情人、網路一夜情發達,男女發生多次性關係後,仍不知對方姓名、住址者,所在多有,遑論是否「明知」對方為有配偶之人而與之姦淫?是則刑法第二百三十九條後段之「相姦罪」,對於有配偶之人而與「週末情人」姦淫,或「網路一夜情」之「通姦案件」,因相姦者根本無從知道對方為有配偶之人,而「英雄無用武之地」,非但不可能成立相姦罪,甚至在無形中有「變相鼓勵有配偶之人而與週末情人姦淫,或默許網路一夜情之通姦案件」之嫌,則我國通姦罪存在之意義便打了一個大折扣。再加上抓姦在床困難重重,且通姦罪之有罪判決,司法審判實務又極大比例的給予宣告緩刑或易科罰金,真正發監執行的通姦罪犯微乎其微,致使我國刑法的通姦罪,竟早在不知不覺中,已相當程度的「民事法化」、「廣義的、司法上的除罪化」。
非洲的奈及利亞或中亞的伊朗等國家,對於通姦罪規定「亂石砸死」、「處以絞刑」,卻依然不可能完全禁絕通姦事實之存在,甚至公開處決通姦罪犯的不人道畫面搬上國際舞台時有所聞、飽受批評,渠等通姦罪之刑罰威嚇功能蕩然無存,徒然彰顯其國家默視人權之事實而已。中國的蔣中正與法國的密特朗均有私生子或私生女;美國的柯林頓與英國女王夫婿菲利浦親王,亦各有婚外情,倘若這些舉世聞名的偉大領袖乃至其他不及詳載、同有緋聞纏身之王公國戚、將相名人,均不幸降生在「通姦者死」的奈及利亞或伊朗,是否都將被處以死刑而改寫世界歷史?抑或奈及利亞、伊朗的國家歷史將被重寫?由吾等文明國家角度以觀,生活於此等國家之人民,「蠻荒落後」、「水深火熱」猶不足以形容於萬一!反觀我國刑法所保留道德色彩極濃的「通姦罪」,若由已無通姦罪之文明國家角度以觀,我國人民是否亦同樣生活於「蠻荒落後」、「水深火熱」之中?我國之通姦罪非但不可能效法前述國家「嚴刑峻罰」、「課以極刑」,竟早在不知不覺中已相當程度的「民事法化」、「廣義的、司法上的除罪化」,如此「比上不足、比下有餘」的「通姦罪」,徒留污名並破壞國家戕害人權形象,是否將之除罪,純以民事案件處理,較為合乎法理及世界保護人權潮流?
本論文共分八章,第一章敘述研究動機、研究方法、研究範圍與預期結果;第二章論述除罪化之概念與除罪化之理論依據;第三章則簡述我國通姦罪沿革以及探討通姦罪所保護之法益,並論及無通姦罪國家之除罪化過程;第四章就司法實務上通姦罪舉證困難分論之,討論抓姦在床困難重重;測謊及秘密錄音、錄影之證據能力及處女膜未破裂是否成立通姦罪之矛盾裁判;第五章對我國通姦罪限制訴訟條件提出質疑;告訴乃論六個月期間起算困難;事前縱容或事後宥恕認定亦有困難;是否「明知」對方為有配偶之人而與之姦淫認定也有問題;第六章則為過去一年多以來,我國司法實務對通姦罪判決之統計,並分析我國司法審判實務通姦罪之緩刑宣告及易科罰金條件及比例,並論我國通姦行為在法律上及事實上之限制;第七章分論我國通姦罪除罪之正反意見;第八章提出本文對通姦除罪化之看法。

頁數142
目 錄
第一章 緒論 1
第一節 研究動機 1
第二節 研究方法 5
第三節 研究範圍 7
第四節 預期結果 9
第二章 除罪化之概念 13
第一節 除罪化概說 13
第二節 除罪化之理論依據 15
第三節 「無被害人犯罪」除罪化 24
第三章 通姦罪概說 27
第一節 我國通姦罪概說 27
第一項 清末以前舊律之通姦罪簡述 27
第二項 清末修律通姦罪概說 30
第三項 民國時期通姦罪之立法沿革 32
第四項 我國現行之通姦罪 33
第一款 刑法與通姦罪有關之規定 33
第二款 刑事訴訟法與通姦罪有關之規定 34
第三款 民法與通姦有關之規定 35
第四款 大法官會議與通姦有關之解釋 37
第二節 我國通姦罪所保護法益之學說 39
第三節 無通姦罪規定之國家 43
第一項 中國大陸不存在通姦罪 44
第二項 日本通姦除罪化之過程 45
第三項 德國通姦除罪化之過程 46
第四項 土耳其通姦除罪化之過程 47
第四章 我國通姦罪舉證困難 49
第一節 抓姦在床困難重重 49
第一項 查無實據之無罪判決 49
第二項 罪疑惟輕、無罪推定原則 52
第三項 依據間接證據推論之有罪判決 54
第四項 小結 58
第二節 測謊之證據能力 59
第一項 否定說 59
第二項 肯定說 60
第三節 秘密錄音、錄影之證據能力 61
第一項 否定說 61
第二項 肯定說 62
第三項 小結 65
第四節 處女膜未破裂是否成立通姦罪 65
第一項 否定說 65
第二項 肯定說 66
第三項 小結 66
第五節 軍人無特別加重處罰之必要 67
第五章 我國通姦罪限制訴訟條件之質疑 73
第一節 對配偶不得提起自訴 73
第一項 釋字五六九以前之判決:不得對相姦人提起自訴 73
第二項 釋字五六九以後之判決:得對相姦人提起自訴 74
第三項 對釋字五六九號解釋之評論 75
第二節 告訴乃論六個月期間起算困難 78
第一項 自知悉配偶與他人發生性關係時起算 78
第二項 連續通姦自得為告訴之人知悉犯人最後一次行為時起算 80
第三項 小結 80
第三節 事前縱容或事後宥恕之認定困難 81
第一項 肯定說理由 83
第二項 否定說理由 84
第三項 小結 86
第四節 相姦者「明知」對方為「有配偶之人」認定困難 87
第一項 不知情之認定依據 87
第二項 知情之認定依據 88
第三項 小結 90
第六章 我國司法實務對通姦罪判決之分析 91
第一節 緩刑宣告 92
第一項 達成民事和解 93
第二項 告訴人已獲民事賠償判決 94
第三項 告訴人之諒解 95
第二節 易科罰金宣告 96
第一項 九十三年一月至九十四年二月臺灣高等法院通姦罪確定判決暨最高法院近十年通姦罪非常上訴判決統計表 96
第二項 通姦罪逸出法定刑度下限之判決 102
第三項 小結 103
第三節 通姦行為在「法律上」之限制 104
第一項 口交通姦除罪化 104
第二項 雙性戀通姦除罪化 107
第三項 領域外通姦除罪化 109
第四項 通姦生子,出生登記謊報生父不屬犯罪行為 111
第五項 刪除連續犯後之「連續通姦」問題 112
第六項 小結 114
第四節 通姦在「事實上」之限制 114
第一項 嫖妓通姦除罪化 114
第二項 公娼館不禁止有配偶者嫖妓 115
第三項 旅社賓館不過濾投宿、休息者身分關係 117
第七章 我國廢除通姦罪之爭議 119
第一節 反對說 119
第二節 贊成說 121
第八章 結論 137
參考文獻 143
參考文獻
一、專書:
1.甘添貴,「犯罪除罪化與刑事政策」,載於罪與刑-林山田教授六十歲生日祝賀論文集,五南圖書出版有限公司,1998年10月初版。
2.甘添貴,「刑法之謙抑思想」,月旦法學別冊公法學篇。
3.李貞德, 公主之死──你所不知道的中國法律史,台北三民書局,2001年11月1日。
4.林山田,刑法各罪論(下),2002年4月第三版。
5.林山田,刑法通論(上),1998年元月增訂六版。
6.林山田,刑罰學,台灣商務印書館股份有限公司,1998年5月版。
7.林彬,刑法總則,1959年4月臺初版。
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10.高仰止,刑法概要,台北,五南圖書出版公司,1981年6月四版。
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13.陳樸生,刑法各論,1978年5月第六版。
14.黃榮堅,「論行為犯」,載於現代國家與憲法-李鴻禧教授六秩華誕祝壽論文集,1997年3月初版。
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18.張麗卿,憲法解釋與訴訟權之保障—以釋字五六九號為中心—,司法院大法官93年度學術研討會(上冊),中華民國93年12月4日。
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21.蔡聖偉,「賭博罪保護法益之探討」,載於罪與刑-林山田教授六十歲生日祝賀論文集,五南圖書出版有限公司,1998年10月初版。
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24.鄭善印,「刑法的目的只有法益保護嗎?」戴於現代刑事法與刑事責任-蔡教授墩銘先生六秩晉五華誕祝壽論文集,1997年2月初版。
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27.謝瑞智,犯罪與刑事政策,文笙書局,1996年12月30日修訂版。
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29.小野清一郎,中華民國刑法分則(上),昭和九年(1934年)發行。
30.美國前總統柯林頓的自傳「我的一生」。
31.韓忠謨,刑法各論,1976年3月第3版。
32.褚劍鴻,刑法分則釋論下冊,2001年2月。
33.戴炎輝,中國法制史,三民書局,1995年2月10版。
二、期刊:
1.甘添貴,妨害婚姻與口交通姦,台灣本土法學雜誌,第42期,2003年1月。
2.林東茂,「危險犯的法律性質」,台大法學論叢第23卷第2期,1994年6月。
3.林山田,「各種刑罰理論及其批判」,刑事法雜誌,第17卷第3期。
4.許玉秀,夫妻間之保證人地位—兼論通姦罪,台灣本土法學雜誌,第39期,2002年10月。
5.許福生,「無被害人犯罪與除罪化之探討」,載於中央警察大學學報,1999年3月。
6.許幸惠,「停聽看通姦除罪化」,台灣省諮議會研究案。臺灣最高法院法官、台灣省諮議會第一屆議員。
7.蘇俊雄,「文化變遷對刑法改革及立法政策之影響」,台大法學論叢第7卷第1期,1977年12月。
8. 陳毓雯,「通姦除罪化之檢討」,刑事法雜誌第37卷第6期,1993年12月。
三、學術論文:
1.柯勝義,從法史學觀點論我國刑法上之通姦罪,國立國防管理學院法律研究所,1993年碩士論文。
2.洪婉琦,台北市娼妓管理辦法之研究(1967-1999),國立臺灣師範大學歷史研究所2001年碩士論文。
3.莫慧玲,台灣性交易管理政策之研究,中央警察大學犯罪防治研究所2000年碩士論文。
4.趙怡婷,「短期自由刑之檢視與展望」,輔仁大學法律學研究所2003年碩士論文。
5.蕭仲廷,「從『法治國刑法』觀點探討婚外性行為之法律責任」,東海大學法律系 2003年碩士論文。
6.劉安桓,「論通姦罪存廢之法理基礎」,國立台北大學 法學系2003年碩士論文。
7.陳俊偉,「入罪化與除罪化—刑事立法政策之基本思維」,國立中正大學法律學研究所2003年碩士論文。
四、政府出版品:
1.司法行政部譯,德國、瑞士刑法,1964年4月版。
2.刑法分則研究修正資料彙編(二),法務部刑法研究修正委員會,法務部發行,1998年3月再版。
3.「中華民國刑法修正草案」,立法院議案關係文書,院總第246號,政府提案第3735號,1990年3月14日印發。
4.司法周刊 第 1113 期 1 版。
5.法務部公報 第 160 期。
6.法務部公報 第 218 期。
7.司法院解釋彙編 第 5 冊。
8.刑事法律問題研究彙編第1輯。
9.刑事法律問題研究彙編第4輯。
10.中華民國裁判類編-民事法(三) 。
11.臺灣台北地方法院刑事裁判書彙編 85 年第 1 期 1 冊。
12.臺灣台北地方法院刑事裁判書彙編 85 年第 2 期 2冊。
13.臺灣士林地方法院民、刑事裁判書彙編 86 年全 1 冊。
14.臺灣桃園地方法院刑事裁判書彙編 第二冊 (89年版) 。
15.臺灣新竹地方法院刑事裁判書彙編(89年版) 。
16.臺灣新竹地方法院刑事裁判書彙編 (89年版) 。
17.臺灣雲林地方法院刑事裁判書彙編85年第2期。
18.臺灣雲林地方法院民、刑事裁判書彙編(90年版)合一冊。
19.臺灣南投地方法院刑事裁判書彙編 85 年。
20.臺灣南投地方法院刑事裁判書彙編86年第2冊。
21.臺灣屏東地方法院刑事裁判書彙編85年第1期。
22.臺灣花蓮地方法院民、刑事裁判書彙編(92年版) 。
23.臺灣高等法院刑事裁判書彙編87年第1冊。
24.臺灣高等法院刑事裁判書彙編87年第3冊。
25.臺灣高等法院刑事裁判書彙編第一冊(87年版) 。
26.臺灣高等法院刑事裁判書彙編第二冊(89年版) 。
27.臺灣高等法院刑事裁判書彙編(91年版)第一冊。
28.臺灣高等法院台中分院民刑事裁判書彙編85年第1期。
29.臺灣高等法院台中分院民、刑事裁判書彙編86年第1冊。
30.臺灣高等法院台中分院民刑事裁判書彙編八十七年刑事部分。
31.臺灣高等法院高雄分院民、刑事裁判書彙編(88年版)全一冊。
32.臺灣高等法院高雄分院民、刑事裁判書彙編(90年版)全一冊。
33.臺灣高等法院花蓮分院民、刑事裁判書彙編(89年版) 。
34.臺灣高等法院刑事裁判書彙編85年第1期2冊。
35.臺灣高等法院刑事裁判書彙編第二冊 (87年版) 。
36.臺灣高等法院刑事裁判書彙編(90年版)第一冊。
37.臺灣高等法院暨所屬第一、二審法院刑事裁判選輯(81年) 。
38.臺灣高等法院暨所屬第一、二審法院刑事裁判選輯(82年) 。
39.臺灣高等法院暨所屬第一、二審法院刑事裁判選輯(90年度) 。
40.臺灣高等法院暨所屬第一、二審法院刑事裁判選輯(91年度) 。
41.臺灣高等法院歷年法律座談會彙編(下冊) 。
42.最高法院刑事裁判書彙編第45期。
43.最高法院民刑事判例全文彙編(50年~51年) 。
44.最高法院民刑事庭會議決議暨全文彙編(92年9月版)上冊。
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