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研究生:陳昭如
論文名稱:離婚的權利史:臺灣女性離婚權的建立及其意義
指導教授:王泰升王泰升引用關係
學位類別:碩士
校院名稱:國立臺灣大學
系所名稱:法律系
學門:法律學門
學類:一般法律學類
論文種類:學術論文
論文出版年:1997
畢業學年度:85
語文別:中文
論文頁數:225
中文關鍵詞:臺灣法律史女性主義法學離婚權日本殖民主義
相關次數:
  • 被引用被引用:32
  • 點閱點閱:2953
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  本論文作為一種法律史學的研究,嘗試以「女性主義法律史」的研究方法,探討台灣女性離婚權在日本殖民統治下誕生的歷史脈絡,以及其在性別研究上的意義。
  在清治末期的台灣,並不存在有「離婚權」這樣的法律制度與概念。「權利」乃是法律近代西方法化的產物。而在清治時期的傳統中國法律體系,乃是一種官府制定法與民間習慣並行的體系。無論在官府制定法上,或者是在民間習慣上,女性都處於一種被動消極的位置,縱使在特定情況下官府權威的介入,也是為了維持禮教秩序的需要,所強調的是官府的介入而非當事人的可以請求。並且,在官府制定法鮮少被具體落實的情況下,實際上所運行的離婚制度可以被描述為是一種由家族父權所掌控,「非權利」的、「性別化」的制度,。
  在日本統治台灣之後,1922年之前的殖民地特別法為主時期,對於民事法律採取原則上不適用明治民法而依用舊慣並輔以法理補充的設計。但是法官透過對於一部份台灣離婚舊慣的否認,以及運用法理而將明治民法的裁判離婚事由予以適用的結果,實際上建立了裁判離婚制度,並且因此而確立了女性的離婚請求權。在此時期所進行的是對於離婚法緩進的有限性改革,使得台灣的離婚法朝向「限制夫的離婚自由、擴充妻的離婚自由」的方向發展。
  在經歷了1920年代初期,有關明治民法應否施行於台灣的論爭之後,1923年最終確定了明治民法的親屬繼承編不施行於台灣,延續之前依用舊慣的制度設計,並且一直到1945年日本戰敗,明治民法的親屬繼承編都未曾實施於台灣。此時期延續了經由司法裁判改革離婚制度的模式,但因為國家主義的高漲以及對於家制度的強化等因素,改革呈現了減緩的趨勢,判例傾向於保守而缺乏新意。
  總括日治時期台灣離婚法的發展,「權利」的出現是一個重要的轉折,女性因此而擁有了主動提出離婚請求的權利。從訴訟離婚率的逐漸上升以及由女性提起訴訟離婚佔絕大多數的現象,我們觀察到權利的誕生其積極性的一面。但權利同時也是弔詭的,法院因此掌握了決定離婚的權力,而它經常是以父權的態度來處理、面對女性的請求。這造成了權利的兩難局面,同時也是法律改革的難局。而離婚權在殖民統治之下「被給予」而非「爭取」的誕生過程,更意味著台灣的離婚法改革乃是一個由外而內的、由上而下的改革,因此而無法經由爭取的過程形成政治與權利意識。
  最後,我們可以歸納出兩點台灣離婚法發展的特徵,其一是有限的改革,其二是朝向國家父權的發展。改革的有限性存在於,它始終只停留在司法的層次,並且在判決上也顯示了保守、緩進的一面。而在有限的改革同時,也將決定離婚的權力由家族父權之手轉交給做為國家制度的法院,因而使得國家父權逐步確立。這種父權的轉向象徵著國家父權透過法律制度的建立對於家族父權所展開的奪權行動,而台灣女性離婚權的形成史同時也正是國家的奪權史。就在這兩種父權的傾軋中,女性面臨了權利甚至法律改革的兩難局面。
第一章 前言 1
第一節 問題的提出 1
第二節 研究史的回顧 5
第三節 理論與研究架構 8

第二章 家族父權掌控的離婚
─ 清末台灣的離婚制度 15
第一節 清末台灣的「民事」法
 ─官府制定法與民間習慣的並行 15
第一項 傳統中國法律的「民事」概念 15
第二項 官府制定法與民間習慣的並行 18
第三項 「離婚」的概念 21
第二節 官府制定法中的離婚規定 26
第一項 協離 27
第一款 兩願離 27
第二款 夫亡後妻得允許再婚或歸宗 29
第二項 出妻 30
第三項 官府的強制離婚 33
第一款 義絕 33
第二款 妻的訴請離異 38
第三節 清末台灣的離婚習慣 40
第一項 官府制定法離婚規定的運作實態 41
第一款 協離 41
第二款 出妻 42
第三款 官府的強制離婚 45
第二項 契字中所見的離婚態樣 46
第一款 休書 51
第二款 贖身字 53
第三款 嫁賣字 57
第四款 寡婦贖回(改嫁)字 59
第四節 家族父權掌控的離婚
─ 一種非權利的、性別化的法律與社會制度 61

第三章 離婚作為一種權利的出現─ 殖民地特別法
    為主時期的離婚法改革(1895-1922) 69
第一節 殖民地特別法為主統治下的民事法律規定與舊慣政策 69
第一項 初期的摸索與殖民地特別法為主統治的成形 69
第二項 殖民地特別法統治下依用舊慣的民事法律規制 72
第三項 殖民統治爭議下的舊慣政策 76
第二節 「舊慣溫存」政策下的舊慣調查與立法事業   80
第一項 兒玉後藤體制下的舊慣政策 80
第二項 舊慣調查事業 83
第三項 舊慣立法中的離婚規定 ─舊慣的近代化構想 90
第三節 裁判離婚的創設
─離婚作為一種權利的出現 105
第一項 日本明治時期的裁判離婚經驗 105
第二項 司法裁判運作下裁判離婚的創設 115

第四章 功敗垂成的離婚法成文法化
─ 內地法為主時期的離婚制度 (1923-1945) 133
第一節 日本民法實施於台灣的爭議與內地延長主義下
    的身分法規制 133
第一項 1920年代初期日本民法實施於台灣的論爭 133
第二項 內地法為主時期身分法規制下的離婚制度 146
第二節 戰爭動員時期處遇改善政策下身分法的延長準備 152
第三節 內地法為主時期裁判離婚的司法實務運作 158

第五章 離婚權形成史
─ 權利的誕生與性別解放之二側面 167
第一節 「權利」的性別意義 167
第一項 「權利」的兩難 167
第二項 法律改革的困境 185
第二節 日本殖民統治下離婚權的誕生
─「給予」而非「爭取」的過程 190
第三節 有限的改革與朝向國家父權的發展 202

第六章 結語 211

參考文獻 219

圖表目錄
表一 清律義絕之事由及效力表 35
表二 離婚字簡表 48
表三 有關離婚原因之民事判例(1906-1922) 117
表四 有關離婚原因之民事判例(1923-1943) 160
表五 1898年(明治31年)至1943年(昭和18年)
協議離婚及訴訟離婚數據 170
表六 1882年(明治15年)至1943年(昭和18年)
日本協議離婚及訴訟離婚數據 195
圖一 1906年至1943年離婚率與裁判離婚率比率 172
圖二 1906年至1943年訴訟離婚中妻方提起比率 173
圖三 日本與台灣的離婚率與訴訟離婚率(1882-1943) 198
圖四 日本與台灣訴訟離婚中妻方提起比率(1900-1943) 198
一、檔案、期刊、報紙
‧日本內務省管理局編纂,《朝鮮及台灣在住民政治處遇調查會關する件(一)、(三)》
‧台法月報社,《台法月報》
‧台灣日日新報社,《台灣日日新報》大正10年1月至12月
‧台灣民報社,《台灣民報》
‧台灣時報社,《台灣時報》
‧台灣慣習研究會,《台灣慣習記事》
‧台灣總督府,《台灣總督府公文類纂》
‧國立台灣大學研究圖書館藏,《淡新檔案》

二、戰前文獻
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‧小松吉久
1923〈台灣法制の大進展〉,《台法月報》第17卷第1號
‧小島由道
1923〈親族相續に關する慣習〉,《台法月報》第17卷第1號
‧中村哲
1942〈故齒松平氏と舊慣法制研究〉,《民俗台灣》第2卷第4號
1944〈コ─ラ─の觀たる台灣の舊慣〉,《民俗台灣》第4卷第3號
‧井出季和太
1937《台灣治績志》,台北:台灣日日新報社
‧台北辯護士會
1938《親族相續 祭祀公業に關する立法に就て全島座談會》,台北:編者
‧台灣總督府官房調查課
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‧台灣總督府財務局編
1936《本島人親族及相續慣習に關する判例集》,台北:編者
‧台灣總督府評議會
1921《第一回台灣總督府評議會會議錄》,台北:編者
1921《第貳回台灣總督府評議會會議錄》,台北:編者
1922《第參回台灣總督府評議會會議錄》,台北:編者
1930《第八回台灣總督府評議會答申書》,台北:編者
‧田健治郎
1923〈法制的內台の均等〉,《台灣時報》大正12年1月號
‧田健治郎傳記編纂會
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‧石橋省吾
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1901〈風俗慣習の調查上土俗學研究部門の應用〉,《台灣慣習記事》第1卷第7號
1904a〈台灣舊慣調查事業沿革資料(一)〉,《台灣慣習記事》第4卷第1號
1904b〈台灣舊慣調查事業沿革資料(二)〉,《台灣慣習記事》第4卷第2號
1904c〈台灣舊慣調查事業沿革資料(三)〉,《台灣慣習記事》第4卷第3號
1904d〈台灣島民の原籍地及び殊風特習の發生〉,《台灣慣習記事》第1卷第4號
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1903a〈台灣現時の法律〉,《台灣慣習記事》第3卷第1號
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‧長嶺茂
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‧細谷五郎
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1903b〈岡松博士の『台灣現時の法律』を讀む〉,《台灣慣習記事》第3卷第3號
新樹
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楊雲萍
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1911c《台灣私法附錄參考書》第二卷下,台北:編者
1911d《台灣親族相續令第一草案》,台北:編者
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三、戰後著作
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1995c〈日治時期台灣特別法域之形成與內涵─臺、日的「一國兩制」〉,發表於中國比較法學會(現改名為「台灣法學會」)主辦,《台灣法制一百年》研討會。
1995d〈百年來台灣法律的西方化〉,發表於吳三連基金會主辦「台灣近百年史研討會」
1996〈日本明治維新的法律近代西方化〉,《台大法學論叢》第25卷1期,
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1950《台灣省通志稿 卷三 政事制司法篇 第一冊》,台中:編者
‧江文瑜編
1995a《阿媽的故事》,台北:玉山社
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‧吳密察
1993〈外國顧問W. Kirkwood的台灣殖民地統治政策構想〉,收於台大歷史系編,《日據時期台灣史國際學術研討會論文集》,台北:編者
1994〈明治三十五年日本中央政界的台灣問題〉,收於氏著,《日本近代史研究》,台北:稻鄉
‧卓意雯
1993《清代台灣婦女之生活》,台北:自立,1993。
‧林端
1994《儒家倫理與法律文化》,台北:作者自刊
‧邱貴芬
1996〈後殖民女性主義〉,收於顧燕翎主編,《女性主義理論與流派》,台北:女書店
‧施綺雲
1956〈關於吾國近代法制上的妾的研究〉,《社會科學論叢》第7輯
‧范麗卿
1993《天送埤之春》,台北:自晚
‧莊英章
1994《家族與婚姻 台灣北部兩個閩客村落之研究》,台北:中研院民族所
‧陳鋕雄
1996《日治時期的台灣法曹 ─ 以國家為中心之歷史考察》,台大法律學研究所碩士論文
‧游鑑明
1995《日據時期台灣的職業婦女》,師範大學歷史研究所博士論文
游鑑明訪問,吳美慧等記錄
1994《走過兩個時代的台灣職業婦女訪問記錄》,台北:中研院近史所
‧黃昭堂
1994《台灣總督府》,台北:前衛
‧黃靜嘉
1960《日據時期之台灣殖民地法制與殖民統治》,作者自刊
‧楊千鶴
1995《人生的三陵鏡》,台北:前衛,1995。
‧楊雅慧
1994《戰時體制下的台灣婦女(1937-1945) ─ 日本殖民政府的教化與動員》,清華大學歷史研究所碩士論文,1994
楊翠
1993《日據時期台灣婦女解放運動 以『台灣民報』為分析場域(1920-1932)》,台北:時報
‧趙鳳喈著,鮑家麟編
1993《中國婦女在法律上之地位》,台北:稻鄉
‧鄧學仁
1995〈日治時期台灣之身分法─以親屬關係與婚姻關係之判決為中心─〉,發表於台灣法學會主辦,《台灣法制一百年》研討會
‧戴炎輝
1971〈中國固有法上之離婚法〉,《法學叢刊》第16卷第2、3、4期
1989《中國法制史》,台北:三民
‧瞿同祖
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1989b〈村と家の法制度〉,收於海野福壽、大島美津子,《家と村》,東京:岩波
‧小口彥太
1988〈清代地方官の判決錄を通して見たる民事的紛爭の諸相〉(《中國─社會と文化》第三卷
‧小林道彥
1985〈後藤新平と殖民地經營 ─ 日本殖民政策の形成と國內政治〉,《史林》第68卷第5號
1987〈一八九七年における高野台灣高等法院院長非職事件について ─ 明治國家と殖民地領有〉,《中央大學大學院論究 文學研究科篇》第14號
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1981〈明治前期における裁判離婚法の一研究 ─ 妻の保護とくに妻の離婚意思の保護の立場から ─〉,《法政研究》第48卷第2期
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1983《支那身分法史》,東京:東京大學出版社
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‧石川榮吉等編
1987《文化人類學事典》,東京:弘文堂
‧石井良助
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‧利谷信義等著(陳明俠、許繼華譯)
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‧村上一博
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‧岩垂肇
1974《身分法研究》,東京:有信堂
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1988a〈台灣舊慣調查と立法構想─岡松參太郎による調查と立案を中心に〉,《台灣近現代史研究》第6號。
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‧鹿野政直
1983《戰前‧「家」の思想》,東京:創文社
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‧湯澤雍彥
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