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摘要

本論文的源起是對於契約解除與終止的研究，契約的解除與終止，除了合意解除與終止外，另有法定解除及終止事由，在契約解除或終止後，兩者效力並不相同，適用對象也不同，且依民法260條規定，解除權之行使，不妨害損害賠償之請求，因此契約解除終止後之法律效果及損害賠償之請求，將成為本文重心。

在公共工程中，工程採購契約之解除與終止，除合意終止之外，也有法定或契約終止事由，而工程採購契約中，往往也並列解除與終止事由，因此，若契約當事人欲從公共工程契約中脫離，其所應該主張者，應該為終止或解除，發生疑義，而終止或解除後之效果，又有何不同，亦為本文討論標的。

另外違約金及定金之區辨，在公共工程契約中，因為有押標金、履約保證金等之履約擔保，此等履約擔保，在發生履約爭議後，如果解除契約應該如何返還，也是本文討論重點。

最後並針對1999年FIDIC新紅皮書及AIA_201契約條款中，關於契約解除與終止之相關規定，做成分析及比較。

Abstract

From the source of this thesis for rescission and termination contract to lift and termination, in addition to the desirable to lift and terminate, while the statutory discharge and the causes for termination, rescission or termination, the two effects are not the same applicable the object is also different, and the provisions of the 260 of the Civil Code, the right to terminate the exercise, without prejudice to the request of the damages, rescission after the termination of the legal effect and damages request, will become of this article the focus.

In public works, the lifting of the engineering procurement contract and termination In addition to the desired termination of a statutory or contractual termination of the subject, and the procurement of construction contracts, often tied to the lifting and the causes for termination, therefore, if the contracting parties want from the public works contract they should be advocates, should be terminated or discharged, doubt arises as to terminate or cancel the effect after detachment, what is different, also This article discusses the subject.

Another distinction of liquidated damages and deposit in a public works contract, the bid bond, performance bond, performance bond, such performance guarantee, contract performance disputes, if the lifting of the contract should be on how to return this article the focus of discussion .

Finally, for the 1999 FIDIC new Redbook and AIA_201 of contract provisions on rescission and termination of the relevant provisions of the made analysis and comparison.

目錄
第一章 緒論
第一節 研究動機及目的
第二節 研究方法
第三節 研究架構
第二章 契約解除與終止之概論
第一節 解除契約之目的、解除權之性質
第一項 解除契約之目的
第一款　傳統民法解除契約之目的
第二款　公共工程解除（終止）契約之目的
第二項 契約解除權之性質
第二節 解除權之發生原因
第一項 約定解除權
第二項 法定解除權
第一款 因給付遲延而解除
第二款 因給付不能而解除
第三項 解除權之行使
第一款 解除權人及其相對人
第二款 得行使解除權之契約
第三款 解除權行使之方法
第四款 解除契約之意思表示
第三節 契約不履行後解除契約與不解除契約之異同
第一項 回復原狀
第一款 民法259條之回復原狀性質
第二款 回復原狀義務之範圍
第三款 民法259條與179條之關係
第二項 請求損害賠償
第一款 契約解除後是否賦予損害賠償請求權
第二款 損害賠償之債
第三款 損害賠償之範圍
第四節 解除權行使之效力
第一項 學說見解
第一款 直接效力說
第二款 間接效力說
第三款 清算說
第四款 折衷說
第五款 小結
第二項 契約之解除不妨礙損害賠償請求權之行使
第五節 契約之一部解除
第一項 解除之不可分性
第一款 解除權行使不可分原則
第二款 解除權消滅不可分原則
第二項 契約一部解除之法理基礎
第三項 契約之一部解除的適用要件
第四項 工程契約的一部或全部解除
第六節 契約之終止
第一項 總說
第二項 終止與解除之區別
第三項 終止權之發生
第一款 約定終止權
第二款 法定終止權
第四項 契約終止之效力
第五項 終止權之消滅
第三章 契約之確保與履約擔保制度之比較
第一節 定金
第一項 定金定義
第二項 契約履行不能時定金之效力
第一款 契約因不可歸責致給付不能
第二款 契約因可歸責而給付不能
第二節 違約金
第一項 違約金之意義
第ㄧ款 違約金之客體為金錢或其他之給付
第二款 違約金係於債務不履行時由債務人支付
第三款 違約金以確保債務之履行為目的
第四款 違約金契約為諾成契約及非要式契約
第二項 違約金之種類
第一款 懲罰性違約金
第二款 賠償額預定性違約金
第三項 違約金與其他類似約定之辨異
第一款 違約定金與違約金
第二款 解約金與違約金
第四項 違約金之效力
第一款 視為因債務不履行而生之損害賠償總額
第二款 違約金與債編修正
第三款 違約金之效力
第四款 違約金與契約解除
第三節 工程契約中之履約擔保制度
第一項 工程契約擔保概論
第一款 與其他制度之區別
第二款 擔保之提出
第三款 履約保證之擔保範圍
第二項 保證金
第一款 保證金概說
第二款 保証金擔保效用
第三款 保證金之類型態樣
第四款 保證金之法律性質
第五款 保證金之利用
第三項 工程款之保留
第一款 概說
第二款 被保留款項之法律性質
第三款 被保留款項之法律利用
第四項 保證書之出具
第一款 保証書之概念
第二款 保証書之法律性質
第四節 保証書之法律關係
第一項 擔保銀行之給付義務
第一款 給付義務之發生
第二款 保證書中「條件約款」與「立即照付約款」之矛盾關係
第二項 業主之義務
第三項 擔保銀行對於承包商所負之義務
第四章 公共工程契約之違約
第一節 公共工程契約概論
第一項 公共工程契約之意義與成立
第一款 公共工程契約之意義
第二款 公共工程契約之成立
第二項 工程契約之定性、契約漏洞
第一款 工程契約的定性
第二款 契約漏洞與漏洞之填補
第三項 政府採購制度下公共工程契約之性質
第四項 公共工程契約之特性
第一款 不可預見之風險與風險管控
第二款 工程契約之解釋
第三款 特定性投資
第五項 公共工程契約當事人之權利義務
第一款 概說
第二款 業主的義務
第三款 承包商的義務
第二節 公共工程契約之違約類型
第ㄧ項 概說
第二項 違約行為的特性
第三項 我國債法之契約債務不履行類型
第一款 概說
第二款 給付不能
第三款 給付遲延
第四款 不完全給付
第四項 瑕疵擔保責任
第五項 機關違約行為
第一款 未依約支付報酬之違約行為
第二款 定作人不協力之違約行為
第三款 工程受領遲延之違約行為
第六項 承包商違約行為
第一款 非法轉包或違法分包之違約行為
第二款 逾期竣工之違約行為
第三款 品質不合格之違約行為
第四款 承包商常意圖逃避之違約行為
第七項 當事人雙方爭議之違約行為
第三節 公共工程契約違約的效力
第ㄧ項 概說
第一款 違約責任之概念
第二款 責任的類型
第三款 違約責任之性質與歸責原則
第二項 違約責任的構成要件
第三項 工程違約金
第一款 工程違約金的意義及種類
第二款 工程違約金之計算
第三款 工程違約金之扣繳
第四款 工程違約金的限制與酌減
第四項 採購機關的違約責任
第五項 承包商的違約責任
第六項 違約之效力
第四節 公共工程契約損害賠償責任之範圍
第ㄧ項 損害賠償之制度設計
第一款 賠償全部損害制度
第二款 賠償普通損害制度
第三款 我國法採賠償全部損害制度
第二項 損害賠償範圍之依據
第三項 損害賠償責任範圍之限制
第一款 可預見性規則
第二款 損益相抵原則及過失相抵原則
第四項 損害賠償之計算
第一款 損害之認定
第二款 主觀計算與客觀計算
第五項 損害賠償範圍之事實認定
第一款 所受損害之事實認定
第二款 所失利益之事實認定
第三款 違約營運損失之事實認定
第六項 公共工程承商損害賠償制度限制之探討
第一款 公共工程損害賠償責任之限制
第二款 損害賠償限制之範圍
第三款 終止契約之後仍有約定損害賠償範圍之適用
第五章 公共工程契約的解除與終止
第一節 公共工程契約之法定解除與終止事由
第一項 業主得解除、終止工程契約之法定事由
第一款 民法承攬規定
第二款 政府採購法規定
第二項 承包商得解除、終止契約之法定事由
第一款 定作人之協力行為
第二款 民法第507條規定之妥當性
第三款 解除契約與催告
第四款 依民法第507條解除契約與損害賠償之範圍
第三項 法定解除或終止事由之實務上爭議
第一款 民法第511條之適用爭議
第二款 民法第507條之限縮解釋
第二節 公共工程契約之合意終止或解除事由
第一項 概說
第二項 FIDIC條款與我國工程實務之架橋
第一款 FIDIC之組成與功能
第二款 FIDIC於1999年出版之契約條款主要適用之工程類型
第三款 FIDIC條款在我國適用之狀況
第三項 常見工程契約用語之比較
第一款 工程會採購契約範本
第二款 FIDIC新紅皮書中關於契約之終止事由
第三款 AIA契約條款中之契約終止事由
第四項 合法終止或解除公共工程契約之相關實務爭議
第一款 合法的終止或解除契約事由
第二款 業主合法主張終止或解除契約時，承商施工進度落後或瑕疵重大之程度
第三款 承商合法終止或解除契約時，業主未盡協力義務之程度
第四款 業主遲延給付工程款時，承商主張終止或解除契約之容許性。
第五款 工程契約終止與解除效果之不同
第三節 公共工程契約終止或解除後之具體效果
第一項 終止或解除之選擇
第一款 學說見解
第二款 實務見解
第二項 終止或解除後雙方權利義務之常見處理
第一款 我國工程採購契約範本
第二款 FIDIC新紅皮書之規定
第三款 AIA中契約終止後雙方當事人之權利義務
第三項 公共工程契約解除或終止之相關司法爭議及實務見解
第一款 當事人在開工後解除契約之妥當性
第二款 業主損害賠償之請求權時效
第三款 契約明定「業主終止契約不賠償所失利益」之效力
第四款 契約明定終止契約後業主得自廠商應得之工程款中「扣抵」或「扣還」廠商應賠償業主之損害，其性質應屬「承攬報酬附解除條件」或「抵銷」？
第五款 業主能否因契約約定「機關通知廠商暫停執行，『得』補償廠商因此所生之必要費用」而不予補償？
第六款 業主接管工地與終止契約之關連性
第四節 公共工程契約之履約擔保的返還
第一項 保証金之返還
第一款 返還之依據
第二款 保證金返還請求權之讓與或設定擔保
第二項 被保留款項之返還
第一款 返還之依據
第二款 保證廠商接續施作後款項之返還
第三款 法院裁判觀察
第四款 國內文獻之觀察
第三項 保証書制度支付後之法律效果
第一款 保證債務之消滅
第二款 被擔保債權之法定移轉
第三款 源於補償關係之必要費用的償還
第四款 支付之返還
第六章 結論

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